Tìm hiểu luật đầu tư 2005

374 trang ngocly 3810

Download

Bạn đang xem 20 trang mẫu của tài liệu "Tìm hiểu luật đầu tư 2005", để tải tài liệu gốc về máy bạn click vào nút DOWNLOAD ở trên

Tài liệu đính kèm:

tim_hieu_luat_dau_tu_2005.pdf

Nội dung text: Tìm hiểu luật đầu tư 2005

Hà Nôị , 2007 Tim̀ hiểu Luâṭ Đầu tư 2005 (Tài liêụ tham khảo) Tài liêụ này đươc̣ xây dưṇ g bởi Viêṇ Quản lý Kinh tế Trung ương (CIEM), Công ty Vision & Associates, và Tổ chứ c Hơp̣ tác Kỹ thuâṭ Đứ c (GTZ). LỜ I CẢ M ƠN Tài liêụ này đươc̣ biên soaṇ bởi Ông Nguyễn Điǹ h Cung, Ông Phan Đứ c Hiếu (CIEM), Công ty Vision & Associates, và Tổ chứ c Hơp̣ tác Kỹ thuâṭ Đứ c (GTZ).
Nhóm chuyên gia xin trân troṇ g cảm ơn các ý kiến đóng góp và sư ̣ hỗ trơ ̣ kỹ thuâṭ trong quá triǹ h biên soaṇ của Tiến sỹ Đinh Văn Ân - Viêṇ trưởng Viêṇ Quản lý Kinh tế Trung ương, Ông Thomas Finkel và Ông Lê Duy Biǹ h (GTZ). Nhóm tác giả cũng chân thành cảm ơn các chuyên gia, các văn phòng luâṭ sư, hiêp̣ hôị doanh nghiêp̣ và các cán bô ̣ taị nhiều cơ quan trung ương và điạ phương đa ̃ tham gia đóng góp ý kiến cho cuốn tài liêụ này. Cuốn tài liêụ này đươc̣ biên soaṇ cho muc̣ đích tham khảo. Không nên sử duṇ g tài liêụ này để thay thế cho các văn bản chính thứ c hoăc̣ các ý kiến tư vấn chuyên nghiêp̣ . Hà Nôị , 2007
TỪ VIẾ T TẮ T ĐKKD Đăng ký kinh doanh GCN Giấy chứng nhâṇ GCNĐT Giấy chứng nhâṇ đầu tư Giấy chưng nhân đăng ky kinh GCNĐKKD ́ ̣ ́ doanh Viên nghiên cưu quan ly kinh tế CIEM ̣ ́ ̉ ́ Trung ương GTZ Tổ chức hơp̣ tác kỹ thuâṭ Đức UBND Ủ y ban Nhân dân WTO Tổ chức thương mai ̣ thế giới TTg Thủ tướng Chiń h phủ KCN Khu công nghiêp̣ BCC Hơp̣ đồng hơp̣ tác kinh doanh Hơp đồng xây dưng-chuyển BTO ̣ ̣ giao-kinh doanh Hơp đồng xây dưng-kinh doanh- BOT ̣ ̣ chuyển giao Hơp đồng xây dưng-chuyển BT ̣ ̣ giao
CN Chi nhánh VPĐD Văn phòng đai ̣ diêṇ MUC̣ LUC̣ 1. GIỚ I THIÊỤ 8 PHAM VI VÀ ĐỐ I TƯƠNG 2. ̣ ̣ 10 Á P DUṆ G Văn ban liên quan va hương 2.1. ̉ ̀ ́ 10 dâñ thi hành Luâṭ Đầu tư 2.2. Các văn bản bi ṭ hay thế 11 Pham vi điều chin̉ h va đối 2.3. ̣ ̀ 12 tươṇ g áp duṇ g 2.3.1. Về phaṃ vi điều chin̉ h: 12 Ranh giơi phân đinh giưa Luât 2.3.2. ́ ̣ ̃ ̣ 13 Doanh nghiêp̣ và Luâṭ Đầu tư 2.3.3. Đối tươṇ g áp duṇ g 14 a) Nhà đầu tư 14 b) Nhà đầu tư nước ngoài 15 c) Nhà đầu tư trong nước 16 d) Nhà đầu tư nước ngoài lần đầu đầu tư vào Viêṭ Nam 17
đ) Dư ̣án đầu tư 17 e) Dư ̣án đầu tư nước ngoài 18 g) Dư an co vốn đầu tư trong ̣ ́ ́ 19 nước Á p dung Luât Đầu tư vơi 2.4. ̣ ̣ ́ 19 doanh nghiêp̣ đã hoaṭ đôṇ g QUYỀN VÀ NGHIÃ VU 3. ̣ 20 CỦ A NHÀ ĐẦ U TƯ THỦ TUC ĐĂNG KÝ , 4. ̣ 22 THẨ M TRA DƯ ̣Á N ĐẦ U TƯ PHÂN LOAI DƯ Á N ĐẦ U 4.1. ̣ ̣ 22 TƯ Phân loai dư an đầu tư theo 4.1.1. ̣ ̣ ́ 22 nguồn vốn đầu tư: Phân loai dư an đầu tư căn cư 4.1.2. ̣ ̣ ́ ́ 22 theo tiń h chất của dư ̣án Phân loai dư an đầu tư căn cư 4.1.3. ̣ ̣ ́ ́ 23 vào cách thức thưc̣ hiêṇ dư ̣án Phân loai ̣ dư ̣án đầu tư 4.1.4. theo liñ h vưc̣ đầu tư có điều 24 kiêṇ , cấm đầu tư Phân loai ̣ dư ̣án đầu tư
4.1.5. theo triǹ h tư,̣ thủ tuc̣ cấp 25 GCNĐT. CƠ QUAN CẤ P GIẤ Y 4.2. 27 CHỨ NG NHÂṆ ĐẦ U TƯ Ủ y ban Nhân dân cấp 4.2.1. 28 tin̉ h 4.2.2. Ban Quản lý KCN 28 Các cơ quan khác tham 4.2.3. gia vào quá triǹ h cấp giấy 28 chứng nhâṇ đầu tư a) Thủ tướng Chiń h phủ: 28 b) Bô ̣Kế hoac̣ h và Đầu tư, Bô ̣Tài chiń h, Bô ̣Thương mai,̣ Bô ̣Tài nguyên và Môi trường, Bô ̣Khoa hoc̣ và Công nghê,̣ Bô ̣Xây dưṇ g, Ngân hàng Nhà nước Viêṭ Nam và các Bô ̣ quản lý ngành khác có liên 29 quan THỦ TUC̣ ĐẦ U TƯ
4.3. ĐỐ I VỚ I DƯ ̣Á N KHÔNG 29 THUÔC̣ DIÊṆ PHẢ I ĐĂNG KÝ THỦ TUC̣ ĐẦ U TƯ ĐỐ I VỚ I DƯ Á N THUÔC 4.4. ̣ ̣ 29 DIÊṆ PHẢ I ĐĂNG KÝ ĐẦ U TƯ 4.4.1. Hồ sơ 29 4.4.2. Triǹ h tư,̣ thủ tuc̣ 31 4.4.3. Tiêu chi ́ đăng ký. 31 Thơi han giai quyết 4.4.4. ̀ ̣ ̉ 31 đăng ký dư ̣án đầu tư THỦ TUC̣ ĐẦ U TƯ ĐỐ I VỚ I DƯ Á N THUÔC 4.5. ̣ ̣ 32 DIÊṆ PHẢ I THẨ M TRA ĐẦ U TƯ 4.5.1. Hồ sơ 32 4.5.2. Triǹ h tư ̣ 35 4.5.3. Tiêu chi ́ thẩm tra 36 4.5.4. Thời haṇ giải quyết 37 MÔṬ SỐ QUY ĐIṆ H 4.6. RIÊNG ĐỐ I VỚ I NHÀ ĐẦ U TƯ TRONG NƯỚ C
VÀ NƯỚ C NGOÀ I 38 5 HIÊỤ LƯC̣ CỦ A 4.7. GIẤ Y CHỨ NG NHÂṆ 39 ĐẦ U TƯ Nôi dung cua giấy 4.7.1. ̣ ̉ 39 chứng nhâṇ đầu tư Hiêu lưc cua giấy chưng 4.7.2. ̣ ̣ ̉ ́ 39 nhâṇ đầu tư TRIỂ N KHAI DƯ Á N 4.8. ̣ 40 ĐẦ U TƯ Thuê, giao nhân đất 4.8.1. ̣ 40 thưc̣ hiêṇ dư ̣án Chuẩn bi măt bằng xây 4.8.2. ̣ ̣ 41 dưṇ g Giam đinh may moc 4.8.3. ́ ̣ ́ ́ 42 thiết bi ̣ Tiêu thu san phẩm tai thi 4.8.4. ̣ ̉ ̣ ̣ 42 trường Viêṭ Nam Mơ tai khoan ngoai tê, 4.8.5. ̉ ̀ ̉ ̣ ̣ 42 tài khoản tiền đồng Viêṭ Nam a) Mở và sử duṇ g tài khoản vốn đầu tư trưc̣ tiếp 43
bằng ngoai ̣ tê:̣ b) Mở và sử duṇ g tài khoản vốn đầu tư gián tiếp 43 bằng đồng Viêṭ Nam: 4.8.6. Bảo hiểm 44 4.8.7. Thuê tổ chức quản lý 44 4.8.8. Kho bảo thuế 44 CHẤ M DỨ T DƯ ̣Á N ĐẦ U TƯ VÀ THU HỒ I 4.9. 45 GIẤ Y CHỨ NG NHÂṆ ĐẦ U TƯ Chấm dứt hoaṭ đôṇ g 4.9.1. của dư ̣án đầu tư do nhà đầu 45 tư quyết điṇh Chấm dứt hoaṭ đôṇ g 4.9.2. của Dư ̣án đầu tư do theo quyết điṇh của cơ quan cấp giấy chưng nhân ́ ̣ 46 đầu tư THANH LÝ DƯ Á N 4.10. ̣ 46 ĐẦ U TƯ CHUYỂ N NHƯƠṆ G
5. DƯ ̣Á N 48 ĐIỀU CHỈNH, THAY 6. 50 ĐỔ I DƯ ̣Á N ĐẦ U TƯ ĐIỀU CHỈNH DƯ ̣Á N ĐẦ U TƯ LIÊN QUAN 6.1. ĐẾN MUC̣ TIÊU, QUY MÔ, ĐIẠ ĐIỂ M, HÌNH THỨ C, VỐ N VÀ THỜ I HAṆ THƯC̣ 50 HIÊṆ DƯ ̣Á N Dư an đầu tư điều chin̉ h 6.1.1. ̣ ́ 50 thuôc̣ diêṇ đăng ký: Dư an đầu tư điều chin̉ h 6.1.2. ̣ ́ 51 thuôc̣ diêṇ thẩm tra TAṂ NGỪ NG, GIÃ N 6.2 TIẾN ĐÔ ̣ THƯC̣ HIÊṆ DỰ 52 Á N ĐẦ U TƯ ĐĂNG KÝ THAY 7. ĐỔ I NÔỊ DUNG ĐKKD TRONG GIẤ Y CHỨ NG NHÂṆ ĐẦ U TƯ 54
THỦ TUC̣ ĐẦ U TƯ 8. MUA CỔ PHẦ N, PHẦ N 56 VỐ N GÓ P 6 8.1. Triǹ h tư,̣ thủ tuc̣ 56 8.2. Điều kiêṇ chuyển nhươṇ g 57 THỦ TUC̣ ĐẦ U TƯ THEO 9. HÌNH THỨ C BCC, BOT, BTO 58 VÀ BT 9.1. ĐỐ I TƯƠṆ G 58 9.2. THỦ TUC̣ 59 CHUYỂ N ĐỔ I DƯ ̣Á N CÓ 10. VỐ N ĐẦ U TƯ NƯỚ C NGOÀ I ĐÃ ĐƯƠC̣ CẤ P GIẤ Y PHÉP ĐẦ U TƯ THEO LUÂT ̣ 62 ĐẦ U TƯ NƯỚ C NGOÀ I 1996 CÁ C HÌNH THỨ C 10.1. CHUYỂ N ĐỔ I DOANH 62 NGHIÊP̣ ĐIỀU KIÊN CHUYỂ N ĐỔ I 10.2. ̣ 62 DOANH NGHIÊP̣ TRÌNH TƯ,̣ THỦ TUC̣ 10.3. CHUYỂ N ĐỔ I DOANH 63
NGHIÊP̣ QUYỀN VÀ NGHIÃ VỤ 10.4. CỦ A DOANH NGHIÊP̣ 64 CHUYỂ N ĐỔ I CHUYỂ N ĐỔ I DOANH 10.5. NGHIÊP̣ TRONG TRƯỜ NG HƠP̣ CÓ CAM KẾT CHUYỂ N GIAO KHÔNG BỒ I HOÀ N 65 MỞ CHI NHÁ NH, VPĐD 11. CỦ A DOANH NGHIÊP̣ ĐƯƠC̣ 66 CẤ P GCNĐT SÁ P NHÂP̣ , CHIA TÁ CH, 12. CHUYỂ N ĐỔ I LOAỊ HÌNH 68 DOANH NGHIÊP̣ . CHUYỂ N ĐỔ I LOAI HÌNH 12.1. ̣ 68 DOANH NGHIÊP̣ SÁ P NHÂP, CHIA TÁ CH 12.2. ̣ 68 DOANH NGHIÊP̣ GIẢ I THỂ DOANH 13. 69 NGHIÊP̣ ĐƯƠC̣ CẤ P GCNĐT 14. ƯU ĐÃ I ĐẦ U TƯ 70 ĐỐ I TƯƠNG HƯỞ NG ƯU 14.1. ̣ 70
ĐÃ I CÁ C ƯU ĐÃ I VÀ ĐIỀU 14.2. 70 KIÊṆ HƯỞ NG ƯU ĐÃ I 14.3. THỦ TUC̣ XIN ƯU ĐÃ I 73 ĐẦ U TƯ RA NƯỚ C 15. 74 NGOÀ I ĐỐ I TƯƠNG ĐƯƠC ĐẦ U 15.1. ̣ ̣ 74 TƯ RA NƯỚ C NGOÀ I HỒ SƠ, TRÌNH TƯ ̣ THỦ 15.2. TUC̣ , CƠ QUAN CÓ THẨ M QUYỀN CẤ P GCNĐT RA NƯỚ C NGOÀ I 74 Về thu tuc đăng ky cấp 15.2.1. ̉ ̣ ́ 75 GCNĐT ra nước ngoài Triǹ h tư thẩm tra cấp 15.2.2. ̣ 75 GCNĐT ra nước ngoài Căn cư cấp GCNĐT ra nươc 15.2.3. ́ ́ 76 ngoài GIỚ I THIÊỤ Luâṭ Đâù tư đươc̣ ban hành
ngày 29 tháng 11 năm 2005 và có hiêụ lưc̣ từ ngày 1 tháng 7 năm 2006. Viêc̣ ban hành Luâṭ Đâù tư và viêc̣ sử a đổi Luâṭ Doanh nghiêp̣ 1999 đươc̣ coi là môṭ bước phát triển lớn của hê ̣ thống pháp luâṭ trong viêc̣ taọ lâp̣ sân chơi biǹ h đẳng cho các loaị hiǹ h doanh nghiêp̣ và xóa bỏ tư duy phân biêṭ các thành phâǹ kinh tế. Tuy nhiên, sau gâǹ 1 năm thưc̣ hiêṇ luâṭ, nhiều khó khăn, vướng mắc đa ̃ nảy sinh trong viêc̣ áp duṇ g luâṭ môṭ cách thống nhất và đâỳ đủ. Đánh giá 6 tháng thi hành Luâṭ Doanh nghiêp̣ đã chỉ ra những vướng mắc môṭ phâǹ do trong nôị dung của Luâṭ Đâù tư còn môṭ số nôị dung chưa rõ và môṭ phâǹ do có sư ̣ chồng chéo hoăc̣ khoảng trống giữa Luâṭ Đâù tư và Luâṭ Doanh nghiêp̣ và môṭ số luâṭ khác1. Do đó, có những cách hiểu khác
nhau giữa các nhà đâù tư, cơ quan Nhà nước với nhau hoăc̣ giữa cơ quan Nhà nước và nhà đâù tư. Cách hiểu khác nhau dâñ đến viêc̣ áp duṇ g và thưc̣ thi luâṭ khác nhau, và thâṃ chí là không thưc̣ hiêṇ đươc̣ theo yêu câù của nhà đâù tư mà phải chờ hướng dâñ hoăc̣ xin ý kiến cơ quan Nhà nước có liên quan. Chính vi ̀ lý do trên, mà CIEM và GTZ đa ̃ có sáng kiến thưc̣ hiêṇ nghiên cứ u này. Muc̣ tiêu của nghiên cứ u này là phân tích và đưa ra môṭ cách hiểu đúng đắn, có hê ̣ thống, thống nhất và xuyên suốt các nôị dung Luâṭ Đâù tư và các quy điṇ h hướng dâñ thi hành. Quan điểm của chúng tôi đưa ra ở đây, đăc̣ biêṭ là về các nôị dung còn ý kiến khác nhau, dưạ trên các cơ sở sau:
„ Ý nghiã pháp lý của quy điṇ h có liên quan. Chúng tôi cho răǹ g để hiểu đúng môṭ quy điṇ h pháp luâṭ không nên chỉ đơn thuâǹ phân tích từ ngữ của quy điṇ h đó, mà phải hiểu đươc̣ ý nghiã đăǹ g sau của quy điṇ h đó, tứ c là hiểu taị sao laị có quy điṇ h đó. „ Cân nhắc đến tính hơp̣ lý của quy điṇ h. Trong trường hơp̣ mà môṭ quy điṇ h có thể có cách hiểu khác nhau thi ̀ nên hiểu theo nghiã thuâṇ lơị hơn cho doanh nghiêp̣ . „ Đăṭ viêc̣ thưc̣ thi Luâṭ Đâù tư vào trong hê ̣thống các quy điṇ h khác để từ đó áp duṇ g luâṭ môṭ cách phù hơp̣ nhất. 1. Xem thêm CIEM-GTZ (2007) Báo cáo 6 tháng thi hành Luâṭ Doanh nghiêp̣ 2005
Do đó, nôị dung của báo cáo đươc̣ chia thành 15 vấn đề, đươc̣ sắp xếp theo thứ tư ̣ lôgíc, từ vấn đề cơ bản, mang tính khái niêṃ đến vấn đề mang tính kỹ thuâṭ. Mỗi vấn đề có tính riêng, nhưng cũng có những tính chung, đòi hỏi người đoc̣ phải nắm bắt đươc̣ những nôị dung trước đó. Do đó, chúng tôi đề nghi ̣ các đôc giả nên tiếp câṇ nghiên cứ u này theo thứ tư ̣ từ nôị dung đâù tiên. Chúng tôi hy voṇ g nghiên cứ u này là tài liêụ tham khảo tốt cho các nhà đâù tư, cơ quan thi hành luâṭ và công tác nghiên cứ u soaṇ thảo hướng dâñ thi hành luâṭ trong tương lai (nếu câǹ ). Nghiên cứ u có thể có những nôị dung thể hiêṇ quan điểm của tác giả, khác với quan điểm khác. Do vâỵ , chúng tôi săñ sàng trao đổi và đón nhâṇ những ý kiến
đóng góp để bổ sung, hoàn thiêṇ nghiên cứ u. Trân troṇ g. Nhóm tác giả PHAṂ VI VÀ ĐỐ I TƯƠṆ G Á P DUṆ G Kể từ khi Luâṭ Đâù tư có hiêụ lưc̣ thi hành đến nay, các vướng mắc phát sinh chủ yếu là do chưa có cách hiểu thống nhất về phaṃ vi và đối tươṇ g áp duṇ g của luâṭ. Đăc̣ biêṭ, chưa có sư ̣ phân biêṭ rõ ràng về phaṃ vi áp duṇ g giữa Luâṭ Doanh nghiêp̣ và Luâṭ Đâù tư. Chính vi ̀ vâỵ , phâǹ này, chúng tôi sẽ xác điṇ h rõ phaṃ vi và đối tươṇ g áp duṇ g của Luâṭ Đâù tư và phân điṇ h với Luâṭ Doanh nghiêp̣ . 2.1. VĂN BẢ N LIÊN QUAN VÀ
HƯỚ NG DẪ N THI HÀ NH LUẬT ĐẦ U TƯ Ngoài các quy điṇ h trưc̣ tiếp hướng dâñ thi hành thi ̀ viêc̣ thưc̣ hiêṇ Luâṭ Đâù tư có liên quan chăṭ chẽ đến môṭ số cam kết quốc tế về thương maị và đâù tư của Chính phủ Viêṭ Nam và môṭ số luâṭ, quy điṇ h khác của Viêṭ Nam, cu ̣thể: „ Các cam kết quốc tế về thương maị và đâù tư2: z Các cam kết của Viêṭ Nam về gia nhâp̣ WTO. Ngày 29 tháng 11 năm 2006, Quốc hôị Viêṭ Nam đa ̃ thông qua Nghi ̣ quyết 71/2006/QH11 phê chuẩn Nghi ̣ điṇ h thư gia nhâp̣ Hiêp̣ điṇ h thành lâp̣ Tổ chứ c thương maị thế giới (WTO)3. z Hiêp̣ điṇ h thương maị Viêṭ Mỹ4. z Hiêp̣ điṇ h tư ̣ do, xúc tiến và
bảo hô ̣ đâù tư Viêṭ Nam - Nhâṭ Bản5. „ Các Luâṭ và quy điṇ h pháp luâṭ khác z Luâṭ Doanh nghiêp̣ số 60/QH11 ngày 29 tháng 12 năm 2005 và các quy điṇ h hướng dâñ thi hành. z Nghi ̣ điṇ h 78/2006/NĐ-CP ngày 9 tháng 8 năm 2006 quy điṇ h đâù tư trưc̣ tiếp ra nước ngoài. z Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP ngày 22 tháng 9 năm 2006 của Chính phủ quy điṇ h chi tiết và hướng dâñ thi hành môṭ số điều của Luâṭ Đâù tư. z Quyết điṇ h 1088/2006/QĐ-BKH ngày 19 tháng 10 năm 2006 của Bô ̣ trưởng Ngoài ra có thể còn có các hiêp̣ điṇh về 2. thương mai ̣ và đầu tư song phương khác. Nhưng liêṭ kê dưới đây là 3 văn bản quan
troṇ g nhất. 3. Xem Phu ̣luc̣ 2 4. Xem Phu ̣luc̣ 3 5. Xem Phu ̣luc̣ 4 Bô ̣ Kế hoac̣ h và Đâù tư ban hành các mâũ văn bản thưc̣ hiêṇ thủ tuc̣ đâù tư taị Viêṭ Nam. z Nghi ̣điṇ h 78/2007/NĐ-CP ngày 11 tháng 5 năm 2007 của Chính phủ về đâù tư theo hiǹ h thứ c hơp̣ đồng xây dưṇ g - kinh doanh - chuyển giao, hơp̣ đồng xây dưṇ g - chuyển giao - kinh doanh, hơp̣ đồng xây dưṇ g - chuyển giao. z Các luâṭ và quy điṇ h pháp luâṭ khác. Trong trường hơp̣ có sư ̣ khác giữa điều ước quốc tế và Luâṭ Đâù tư thi ̀ sẽ áp duṇ g theo quy điṇ h của điều ước quốc tế
đó. Các hoaṭ đôṇ g đâù tư đăc̣ thù đươc̣ quy điṇ h trong luâṭ khác thi ̀ sẽ áp duṇ g theo quy điṇ h của luâṭ đó. 2.2. CÁ C VĂN BẢ N BI ̣THAY THẾ Luâṭ Đâù tư và quy điṇ h hướng dâñ thi hành sẽ thay thế các quy điṇ h sau: „ Luâṭ Đâù tư trưc̣ tiếp nước ngoài taị Viêṭ Nam năm 1996; các luâṭ sử a đổi, bổ sung môṭ số điều của Luâṭ Đâù tư nước ngoài năm 2000 và 2003; và các quy điṇ h hướng dâñ thi hành; „ Luâṭ Khuyến khích đâù tư trong nước năm 1998 và các quy điṇ h hướng dâñ thi hành; „ Nghi ̣điṇ h số 24/2000/NĐ- CP ngày 31 tháng 7 năm 2000 quy điṇ h chi tiết thi hành Luâṭ Đâù tư nước ngoài taị Viêṭ Nam; Nghi ̣điṇ h số 27/2003/NĐ-CP ngày 19 tháng 3 năm 2003 sử a đổi, bổ
sung môṭ số điều của Nghi ̣điṇ h số 24/2000/NĐ-CP ngày 31 tháng 7 năm 2000 quy điṇ h chi tiết thi hành Luâṭ Đâù tư nước ngoài taị Viêṭ Nam; Nghi ̣điṇ h số 36/CP ngày 24 tháng 4 năm 1997 về ban hành Quy chế khu công nghiêp̣ , khu chế xuất, khu công nghê ̣cao; „ Nghi ̣điṇ h số 51/1999/NĐ-CP ngày 08 tháng 7 năm 1999 quy điṇ h chi tiết thi hành Luâṭ Khuyến khích đâù tư trong nước (sử a đổi); Nghi ̣ điṇ h số 35/2002/NĐ-CP ngày 29 tháng 3 năm 2002 về viêc̣ sử a đổi, bổ sung Danh muc̣ A, B và C ban hành taị Phu ̣ luc̣ kèm theo Nghi ̣ điṇ h số 51/1999/NĐ-CP ngày 08 tháng 7 năm 1999 quy điṇ h chi tiết thi hành Luâṭ Khuyến khích đâù tư trong nước (sử a đổi);
„ Danh muc̣ liñ h vưc̣ , điạ bàn ưu đaĩ đâù tư quy điṇ h taị Nghi ̣ điṇ h số 164/2003/NĐ CP ngày 22 tháng 12 năm 2003 quy điṇ h chi tiết Luâṭ Thuế thu nhâp̣ doanh nghiêp̣ ; Nghi ̣ điṇ h số 152/2004/NĐ-CP ngày 06 tháng 8 năm 2004 sử a đổi, bổ sung môṭ số điều của Nghi ̣ điṇ h số 164/2003/NĐ- CP ngày 22 tháng 12 năm 2003 quy điṇ h chi tiết Luâṭ Thuế thu nhâp̣ doanh nghiêp̣ ; „ Danh muc̣ liñ h vưc̣ , điạ bàn ưu đaĩ đâù tư quy điṇ h taị Nghi ̣ điṇ h số 149/2005/NĐ-CP ngày 08 tháng 12 năm 2005 quy điṇ h chi tiết thi hành Luâṭ Thuế xuất khẩu, thuế nhâp̣ khẩu. 2.3. PHẠM VI ĐIỀU CHỈNH VÀ ĐỐ I TƯỢNG Á P DUṆ G
2.3.1. Về phaṃ vi điều chỉnh: Điều 1 Luâṭ Đâù tư quy điṇ h phaṃ vi điều chỉnh bao gồm: hoaṭ đôṇ g đâù tư nhăm̀ muc̣ đích kinh doanh; quyền và nghiã vu ̣ của nhà đâù tư; bảo đảm quyền và lơị ích hơp̣ pháp của nhà đâù tư; khuyến khích và ưu đaĩ đâù tư; quản lý Nhà nước về đâù tư taị Viêṭ Nam và từ Viêṭ Nam ra nước ngoài. Măc̣ dù, quy điṇ h này chưa thể hiêṇ rõ ràng phaṃ vi điều chỉnh của luâṭ, nhưng theo chúng tôi, phaṃ vi điều chỉnh của Luâṭ Đâù tư là luâṭ quy điṇ h về triǹ h tư,̣ thủ tuc̣ : „ Đăng ký dư ̣ án đâù tư, thẩm tra dự án đâù tư và cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư. „ Điều chỉnh dư ̣ án đâù tư, bao gồm cả viêc̣ mở rôṇ g quy mô, nâng cao công suất, năng lưc̣ kinh doanh; chuyển
nhươṇ g dư ̣ án đâù tư; taṃ ngừng, giañ tiến đô ̣ thưc̣ hiêṇ dư ̣ án đâù tư; chấm dứ t và thanh lý dư ̣ án đâù tư. „ Đâù tư theo hiǹ h thứ c: hơp̣ đồng hơp̣ tác kinh doanh (BCC), hơp̣ đồng xây dưṇ g kinh doanh-chuyển giao (BOT), hơp̣ đồng xây dưṇ g-chuyển giao- kinh doanh (BTO) và hơp̣ đồng xây dưṇ g- chuyển giao (BT). „ Xin ưu đaĩ đâù tư và điều kiêṇ hưởng ưu đaĩ đâù tư. „ Đâù tư ra nước ngoài và cấp GCN đâù tư ra nước ngoài. „ Quản lý viêc̣ đâù tư, kinh doanh băǹ g vốn Nhà nước. Ngoài ra, chương IV của luâṭ có quy điṇ h các hiǹ h thứ c đâù tư, bao gồm: đâù tư trưc̣ tiếp, đâù tư gián tiếp, đâù
tư theo hơp̣ đồng, đâù tư phát triển kinh doanh, góp vốn, mua cổ phâǹ , sáp nhâp̣ , mua laị6. Trong các hoaṭ đôṇ g đâù tư này, ngoài các hoaṭ đôṇ g hoàn toàn thuôc̣ phaṃ vi điều chỉnh của Luâṭ Đâù tư như nêu trên, các hoaṭ đôṇ g đâù tư khác không thuôc̣ phaṃ vi điều chỉnh của Luâṭ Đâù tư hoăc̣ Luâṭ Đâù tư chỉ điều chỉnh môṭ phâǹ mà chủ yếu thuôc̣ phaṃ vi điều chỉnh của Luâṭ Doanh nghiêp̣ và/ hoăc̣ luâṭ khác. 6. Điều 21 Luâṭ Đâù tư quy điṇ h các hiǹ h thứ c đâù tư trưc̣ tiếp: 1. Thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế 100% vốn của nhà đâù tư trong nước hoăc̣ 100% vốn của nhà đâù tư nước ngoài. 2. Thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế liên doanh giữa các nhà đâù tư trong nước và nhà đâù tư nước
ngoài. 3. Đâù tư theo hiǹ h thứ c hơp̣ đồng BCC, hơp̣ đồng BOT, hơp̣ đồng BTO, hơp̣ đồng BT. 4. Đâù tư phát triển kinh doanh. 5. Mua cổ phâǹ hoăc̣ góp vốn để tham gia quản lý hoaṭ đôṇ g đâù tư. 6. Đâù tư thưc̣ hiêṇ viêc̣ sáp nhâp̣ và mua laị doanh nghiêp̣ . 12 7. Các hiǹ h thức đầu tư trưc̣ tiếp khác. Điều này sẽ đươc̣ làm rõ lâǹ lươṭ trong những phâǹ tiếp theo của cuốn sách này. 2.3.2. Ranh giới phân điṇ h giữa Luâṭ Doanh nghiêp̣ và Luâṭ Đâù tư Về cơ bản, phaṃ vi điều chỉnh của Luâṭ Đâù tư và Luâṭ Doanh nghiêp̣ là hoàn toàn khác nhau, măc̣ dù khi thưc̣ hiêṇ có những điểm giao thoa nhau, nhưng không chồng lấn nhau. Luâṭ Doanh nghiêp̣ điều chỉnh các hoaṭ
đôṇ g liên quan đến thành lâp̣ , tổ chứ c quản lý doanh nghiêp̣ , bao gồm cả tổ chứ c laị, mở chi nhánh, văn phòng đaị diêṇ , giải thể doanh nghiêp̣ . Sau đó, doanh nghiêp̣ đươc̣ thành lâp̣ sẽ tiến hành các hoaṭ đôṇ g đâù tư cu ̣ thể hay goị là dư ̣ án đâù tư. Viêc̣ đăng ký hay thẩm tra các dư ̣ án đâù tư và thay đổi nôị dung dư ̣ án đâù tư này sẽ thuôc̣ phaṃ vi điều chỉnh của Luâṭ Đâù tư (xem hiǹ h vẽ). Luâṭ Doanh Luâṭ Đầu nghiêp̣ tư Dư an Nha đầu tư Gop Thưc ̣ ́ ̀ ́ ̣ đầu tư trong ca nhân, tổ chức vốn hiêṇ ́ nước Dư ̣an Nha đầu tư Gop Thưc̣ ́ ̀ ́ đầu tư ra nước trong nước vốn hiêṇ ngoài Nhà đầu tư Góp Thưc̣ Dư ̣án nước ngoài vốn hiêṇ đầu tư khác
Giấy chứng Giấy nhâṇ ĐKKD chứng nhâṇ đầu tư Điểm giao thoa giữa Luâṭ Doanh nghiêp̣ và Luâṭ Đâù tư chỉ ở chỗ môṭ số thủ tuc̣ theo Luâṭ Doanh nghiêp̣ đươc̣ thưc̣ hiêṇ taị cơ quan quản lý Nhà nước về đâù tư và trường hơp̣ người nước ngoài lâǹ đâù tiên đâù tư, thành lâp̣ doanh nghiêp̣ ở Viêṭ Nam7. Thông thường thi ̀ trong quá triǹ h đâù tư, nhà đâù tư thành lâp̣ doanh nghiêp̣ trước, sau đó thông qua doanh nghiêp̣ đươc̣ thành lâp̣ đó, tiến hành các hoaṭ đôṇ g đâù tư cu ̣ thể. Hai thủ tuc̣ này là khác nhau và đươc̣ thưc̣ hiêṇ đôc̣ lâp̣ taị hai cơ quan khác nhau, tương ứ ng là phòng ĐKKD và cơ quan quản lý Nhà nước về đâù tư. Tuy nhiên để taọ thuâṇ lơị cho nhà đâù tư nước ngoài
lâǹ đâù đâù tư vào Viêṭ Nam muốn thành lâp̣ doanh nghiêp̣ , thi ̀ Luâṭ Đâù tư và Luâṭ Doanh nghiêp̣ cho phép nhà đâù tư thưc̣ hiêṇ cùng môṭ lúc hai thủ tuc̣ là (i) đăng ký đâù tư hoăc̣ thẩm tra đâù tư và (ii) đăng ký kinh doanh taị cơ quan quản lý Nhà 7. Trước khi có Luâṭ Đâù tư thi ̀ tất cả các thủ tuc̣ đều đươc̣ thưc̣ hiêṇ taị cơ quan ĐKKD. Sau đó, viêc̣ cho phép môṭ số thủ tuc̣ theo Luâṭ Doanh nghiêp̣ có thể thưc̣ hiêṇ taị cơ quan quản lý Nhà nước về đâù tư cũng không năm̀ ngoài ý đồ của Quốc hôị và Chính phủ là taọ thuâṇ lơị nhất cho nhà đâù tư nước ngoài. nước về đâù tư, thay vì phải thưc̣ hiêṇ hai thủ tuc̣ này taị hai cơ quan khác nhau và cơ quan quản lý Nhà
nước về đâù tư và cơ quan ĐKKD như thông thường8. Trong trường hơp̣ này, nhà đâù tư sẽ đươc̣ cấp GCNĐT với hai nôị dung là chứ ng nhâṇ về ĐKKD và chứ ng nhâṇ về dư ̣ án đâù tư9. GCNĐT này do đó đồng thời là GCNĐKKD. Ngoài ra, môṭ số thủ tuc̣ khác theo Luâṭ Doanh nghiêp̣ có thể đươc̣ thưc̣ hiêṇ taị cơ quan quản lý Nhà nước về đâù tư sẽ đươc̣ đề câp̣ cu ̣ thể trong các phâǹ tiếp theo. Tuy nhiên, câǹ lưu ý răǹ g trong trường hơp̣ này, thi ̀ hồ sơ, triǹ h tư,̣ thủ tuc̣ vâñ phải tuân theo Luâṭ Doanh nghiêp̣ ; còn điểm khác là thủ tuc̣ đó đươc̣ thưc̣ hiêṇ taị cơ quan quản lý Nhà nước về đâù tư, thay vi ̀ taị cơ quan ĐKKD. 2.3.3. Đối tươṇ g áp duṇ g
Điều 2 Luâṭ Đâù tư quy điṇ h Luâṭ Đâù tư áp duṇ g cho các nhà đâù tư trong nước và nhà đâù tư nước ngoài thưc̣ hiêṇ hoaṭ đôṇ g đâù tư trên lañ h thổ Viêṭ Nam và đâù tư từ Viêṭ Nam ra nước ngoài; và các tổ chứ c, cá nhân khác có liên quan. Sau đó, Điều 3 Luâṭ Đâù tư có nêu môṭ số điṇ h nghiã , nhà đâù tư, nhà đâù tư nước ngoài, doanh nghiêp̣ có vốn đâù tư nước ngoài, dư ̣ án đâù tư Tuy nhiên, theo chúng tôi, những quy điṇ h này chưa thưc̣ sư ̣ rõ ràng. Thưc̣ tế cho thấy điều này đa ̃ gây ra môṭ số khó khăn, lúng túng trong viêc̣ áp duṇ g thống nhất Luâṭ Đâù tư. Như vâỵ , để hiểu rõ phaṃ vi và đối tươṇ g áp duṇ g của Luâṭ Đâù tư chúng tôi sẽ làm rõ môṭ số khái niêṃ sau: a) Nhà đâù tư
Khoản 4 Điều 3 Luâṭ Đâù tư điṇ h nghiã nhà đâù tư là tổ chứ c, cá nhân thưc̣ hiêṇ hoaṭ đôṇ g đâù tư theo quy điṇ h của pháp luâṭ Viêṭ Nam. Theo đó, nhà đâù tư đươc̣ liêṭ kê cu ̣ thể gồm 6 loaị10: Khái niêṃ về nhà đâù tư theo quy điṇ h này là chưa đủ và chưa rõ đối với viêc̣ áp duṇ g Luâṭ Đâù tư. Như vâỵ , nhà đâù tư gồm những ai? Để trả lời câu hỏi này, trước hết, ở đây câǹ phải hiểu rõ bản chất pháp lý của “công ty” thi ̀ mới có thể hiểu rõ khái niêṃ nhà đâù tư. Công ty là môṭ pháp nhân, là chủ thể pháp lý đôc̣ lâp̣ và tách biêṭ với các thành viên hoăc̣ cổ đông. “Công ty” vừa là “vâṭ”, vừa là “người”11. Cu ̣ thể là trong quan hê ̣ giữa các cổ đông, thành viên và công ty, thi ̀ các thành
viên, cổ đông là chủ sở hữu công ty; và do đó, công ty là “vâṭ”; công ty đồng thời là “công cu”̣ thông qua 8. Luâṭ Doanh nghiêp̣ có quy điṇ h tương tư ̣ taị Điều 20. Luâṭ Đâù tư quy điṇ h taị Điều 49(2). Nhà đâù tư nước ngoài lâǹ đâù đâù tư vào Viêṭ Nam thi ̀ bắt buôc̣ phải có dư ̣ án đâù tư. Quy điṇ h này hiểu răǹ g, dư ̣ án đâù tư của ho ̣ đươc̣ chấp thuâṇ như là môṭ điều kiêṇ để đươc̣ đăng ký thành lâp̣ doanh nghiêp̣ . Điều này khác với nhà đâù tư trong nước khi đăng ký thành lâp̣ doanh nghiêp̣ . GCNĐT này khác với GCNĐT chỉ 9. cấp riêng cho môṭ dư ̣án đầu tư ở chỗ là nó có thêm phần chứng nhâṇ về nôị dung ĐKKD. 10.
(i) Doanh nghiêp̣ đươc̣ thành lâp̣ theo Luâṭ Doanh nghiêp̣ , (ii) Hơp̣ tác xa,̃ liên hiêp̣ hơp̣ tác xa,̃ (iii) Doanh nghiêp̣ có vốn đâù tư nước ngoài (đươc̣ thành lâp̣ theo Luâṭ Đâù tư nước ngoài), (iv) Cá nhân người Viêṭ Nam, hộ kinh doanh, (v) Tổ chứ c, cá nhân nước ngoài; người Viêṭ Nam điṇ h cư ở nước ngoài và người nước ngoài thường trú taị Viêṭ Nam, và (vi) Tổ chứ c khác. 11. Trong nhiều nghiên cứ u, thường sử duṇ g thuâṭ ngữ tiếng Anh là “legal person” - thể nhân, để phân biêṭ với con người cu ̣thể “natural person” - tự nhiên nhân. đó cổ đông, thành viên thưc̣ hiêṇ các hoaṭ đôṇ g đâù tư. Ở đây, các
thành viên, cổ đông đa ̃ đâù tư dưới hiǹ h thứ c góp vốn (“phâǹ góp vốn” hoăc̣ “cổ phâǹ ”) hiǹ h thành nên công ty và trở thành chủ sở hữu công ty. Như vâỵ , các thành viên, hay cổ đông của công ty là môṭ loaị “nhà đâù tư”12. Nhà đâù tư loaị này có các quyền và nghiã vu ̣ tương ứ ng quy điṇ h taị Luâṭ Doanh nghiêp̣ (Luâṭ công ty ở các nước khác); và viêc̣ thưc̣ hiêṇ đâù tư của những nhà đâù tư loaị này về cơ bản cũng đươc̣ thưc̣ hiêṇ theo quy điṇ h của Luâṭ Doanh nghiêp̣ . Công ty đươc̣ hiǹ h thành là môṭ pháp nhân (là môṭ hư cấu pháp lý, hay là người đươc̣ pháp luâṭ taọ ra, chứ không phải con người thưc̣ sinh ra môṭ cách tư ̣ nhiên), và công ty như môṭ “con người” nắm giữ sở
hữu các tài sản. Tài sản của công ty đươc̣ hiǹ h thành băǹ g vốn đâù tư của chủ sở hữu, vốn vay và vốn từ các nguồn khác. Dư ̣ án đâù tư là môṭ trong số các loaị tài sản của công ty. Như vâỵ , ở đây, trong quan hê ̣ ở tâǹ g thứ hai này, công ty thưc̣ hiêṇ đâù tư dưới nhiều hiǹ h thứ c để hiǹ h thành tài sản của miǹ h để thưc̣ hiêṇ hoaṭ đôṇ g kinh doanh (thưc̣ hiêṇ nhiều dư ̣ án đâù tư). Hoaṭ đôṇ g đâù tư này chủ yếu thưc̣ hiêṇ theo quy điṇ h của Luâṭ Đâù tư và các văn bản hướng dâñ thi hành. Theo phân tích trên, thi ̀ có 2 nhóm nhà đâù tư đó là: (i) thành viên, cổ đông thành lâp̣ nên công ty, và (ii) công ty đươc̣ thành lâp̣ bởi thành viên, cổ đông đó. Nhà đâù tư bao gồm cả hai loaị này. Luâṭ Đâù tư đa ̃ quy điṇ h chung, không phân biêṭ các
nhóm nhà đâù tư khác nhau với các quyền, nghiã vu,̣ hiǹ h thứ c và cách thứ c đâù tư khác nhau. Viêc̣ phân biêṭ này có ý nghiã lớn trong viêc̣ lưạ choṇ quy phaṃ pháp luâṭ phù hơp̣ để áp duṇ g trong trường hơp̣ cu ̣thể. b) Nhà đâù tư nước ngoài Luâṭ Đâù tư điṇ h nghiã nhà đâù tư nước ngoài là tổ chứ c, cá nhân nước ngoài bỏ vốn để thưc̣ hiêṇ hoaṭ đôṇ g đâù tư taị Viêṭ Nam13. Có lẽ không khó khăn khi xác điṇ h các đối tươṇ g là nhà đâù tư nước ngoài ở nhóm thứ 1. Theo Luâṭ quốc tic̣ h thi ̀ cá nhân nước ngoài là người có quốc tic̣ h nước ngoài14. Đối với Viêṭ kiều có quốc tic̣ h nước ngoài thi ̀ cũng coi là cá nhân nước ngoài15. Do đó, nhà
đâù tư nước ngoài trước hết là cá nhân bao gồm người có quốc tic̣ h nước ngoài, bao gồm cả Viêṭ kiều (Người Viêṭ Nam có quốc tic̣ h nước ngoài). Măc̣ dù Luâṭ Đâù tư không xác điṇ h cu ̣ thể tổ chứ c nước ngoài là ai, nhưng dưạ vào điều 4(20) Luâṭ Doanh nghiêp̣ về Có thể nói chủ nơ ̣cũng là môṭ loai ̣ nhà 12. đầu tư, hoaṭ đôṇ g đầu tư theo quy điṇh của Luâṭ về tiń duṇ g và tổ chức tiń duṇ g. 13. Điều 3(5) Luâṭ Đầu tư 14. Điều 2(1)&(5) Luâṭ Quốc tic̣ h Viêṭ Nam. 15. Luâṭ quốc tic̣ h của môṭ số nước, kể cả Viêṭ Nam không thừa nhâṇ môṭ công dân có đồng thời hai quốc tic̣ h. Theo Luâṭ Quốc tic̣ h Viêṭ Nam, thi ̀ trong trường hơp̣ 1 người chưa thôi quốc tic̣ h Viêṭ Nam nhưng vâñ có quốc tic̣ h nước
khác thi ̀ người đó sẽ bi ̣mất quốc tic̣ h Viêṭ Nam. quốc tic̣ h doanh nghiêp̣ , thi ̀ có thể hiểu răǹ g tổ chứ c nước ngoài là tổ chứ c, bao gồm cả doanh nghiêp̣ đươc̣ thành lâp̣ và/ hoăc̣ đăng ký kinh doanh ở nước, vùng lañ h thổ không phải là Viêṭ Nam. Tóm laị, trong trường hơp̣ này, nhà đâù tư nước ngoài là người có quốc tic̣ h nước ngoài và tổ chứ c đươc̣ thành lâp̣ và/ hoăc̣ đăng ký kinh doanh ở nước, lañ h thổ ngoài Viêṭ Nam. Đối với nhóm nhà đâù tư thứ hai, tứ c là công ty do các nhà đâù tư nhóm 1 thành lâp̣ nên thi ̀ trong trường hơp̣ nào đươc̣ coi là nhà đâù tư nước ngoài. Ở đây, có 2 trường hơp̣ . Thứ nhất, môṭ hoăc̣ các cá nhân, tổ
chứ c nước ngoài thành lâp̣ công ty mà không liên doanh với nhà đâù tư trong nước. Trong trường hơp̣ này, công ty đươc̣ thành lâp̣ sẽ đươc̣ coi là nhà đâù tư nước ngoài. Thứ hai, các cá nhân, tổ chứ c nước ngoài vào Viêṭ Nam và liên doanh với nhà đâù tư trong nước cùng thành lâp̣ công ty. Trong trường hơp̣ này thi ̀ công ty đươc̣ thành lâp̣ sẽ đươc̣ coi là nhà đâù tư trong nước hay nước ngoài vâñ chưa rõ ràng theo quy điṇ h của Luâṭ Đâù tư. Tuy nhiên, Khoản 4 Điều 29 Luâṭ Đâù tư quy điṇ h: “Nhà đâù tư nước ngoài đươc̣ áp duṇ g điều kiêṇ đâù tư như nhà đâù tư trong nước trong trường hơp̣ các nhà đâù tư Viêṭ Nam sở hữu từ 51% vốn điều lê ̣ trở lên”. Căn cứ vào quy điṇ h này có thể hiểu răǹ g, nếu
pháp luâṭ chuyên ngành không có quy điṇ h đăc̣ thù và điều ước quốc tế không quy điṇ h khác, thi ̀ thành lâp̣ môṭ doanh nghiêp̣ có sở hữu nước ngoài không quá 49% đươc̣ thưc̣ hiêṇ như doanh nghiêp̣ 100% vốn trong nước. Do đó, theo chúng tôi, công ty trong đó cá nhân, tổ chứ c nước ngoài sở hữu hơn 49% vốn điều lê ̣ thì đươc̣ coi là đâù tư nước ngoài. Tóm laị, nhà đâù tư nước ngoài bao gồm cá nhân, tổ chứ c nước ngoài và doanh nghiêp̣ trong đó cá nhân, tổ chứ c nước ngoài sở hữu hơn 49% vốn điều lê.̣ Tỷ lệ sở hữu này cũng đươc̣ sử duṇ g để phân biêṭ doanh nghiêp̣ trong nước và doanh nghiêp̣ có vốn đâù tư nước ngoài. Cũng có ý kiến khác cho răǹ g, doanh nghiêp̣ cứ có sở hữu của nhà đâù tư nước
ngoài (từ 0,1% trở lên) thi ̀ đươc̣ coi là doanh nghiêp̣ có vốn đâù tư nước ngoài. Theo chúng tôi, thi ̀ ý kiến này không dưạ vào cơ sở pháp lý rõ ràng nào và không phù hơp̣ với tinh thâǹ của cam kết mở cử a thi ̣trường của nước ta. c) Nhà đâù tư trong nước Tương tư ̣ như phân tích ở phâǹ trên, nhà đâù tư trong nước sẽ là đối tươṇ g không phải là nhà đâù tư nước ngoài, bao gồm: cá nhân có quốc tic̣ h Viêṭ Nam, tổ chứ c (bao gồm cả doanh nghiêp̣ ) đươc̣ thành lâp̣ và/ hoăc̣ đăng ký kinh doanh ở Viêṭ Nam và trong đó nhà đâù tư nước ngoài có sở hữu không quá 49% vốn điều lê.̣ d) Nhà đâù tư nước ngoài lâǹ đâù đâù tư vào Viêṭ Nam
Viêc̣ xác điṇ h rõ khái niêṃ này rất quan troṇ g trong viêc̣ áp duṇ g Điều 20 Luâṭ Doanh nghiêp̣ và khoản 1 điều 50 Luâṭ Đâù tư. Măc̣ dù Luâṭ Đâù tư không chỉ rõ ai là nhà đâù tư nước ngoài lâǹ đâù đâù tư vào Viêṭ Nam. Nhưng Khoản 4 điều 2 Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP điṇ h nghiã nhà đâù tư nước ngoài lâǹ đâù đâù tư vào Viêṭ Nam là nhà đâù tư nước ngoài đâù tư thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế lâǹ đâù taị Viêṭ Nam16. Theo điṇ h nghiã này, thi ̀ nhà đâù tư nước ngoài lâǹ đâù đâù tư vào Viêṭ Nam có hai đăc̣ điểm cơ bản sau: „ Là nhà đâù tư nước ngoài17. „ Lâǹ đâù thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế taị Viêṭ Nam.
Môṭ nhà đâù tư không có đủ hai đăc̣ điểm này thi ̀ không đươc̣ coi là nhà đâù tư nước ngoài lâǹ đâù đâù tư vào Viêṭ Nam. Cá nhân, tổ chứ c nước ngoài góp vốn mua cổ phâǹ vào doanh nghiêp̣ Viêṭ Nam đã thành lâp̣ và đang hoaṭ đôṇ g thi ̀ không đươc̣ coi là nhà đâù tư nước ngoài lâǹ đâù đâù tư vào Viêṭ Nam. Cá nhân, tổ chứ c nước ngoài này sau đó thành lâp̣ doanh nghiêp̣ mà ho ̣ sở hữu hơn 49% vốn điều lệ trở lên thi ̀ laị đươc̣ coi là nhà đâù tư nước ngoài lâǹ đâù đâù tư vào Viêṭ Nam. Theo Điều 20 Luâṭ Doanh nghiêp̣ và khoản 1 Điều 50 Luâṭ Đâù tư, thi ̀ nhà đâù tư nước ngoài lâǹ đâù tiên đâù tư, thành lâp̣ doanh nghiêp̣ ở Viêṭ Nam thi ̀ phải có dư ̣ án đâù tư. Nói cách khác, dư ̣ án đâù tư đươc̣ đăng ký hay thẩm tra là điều kiêṇ để
ho ̣ đươc̣ thành lâp̣ doanh nghiêp̣ . Trong trường hơp̣ này, như phâǹ trên đa ̃ triǹ h bày, thủ tuc̣ đăng ký hay thẩm tra dư ̣ án đâù tư và đăng ký kinh doanh đươc̣ thưc̣ hiêṇ đồng thời taị cơ quan quản lý Nhà nước về đâù tư và sẽ đươc̣ cấp GCNĐT. Theo các quy điṇ h trên, cá nhân, tổ chứ c nước ngoài đa ̃ đươc̣ cấp giấy phép đâù tư theo Luâṭ Đâù tư nước ngoài taị Viêṭ Nam thi ̀ không coi là nhà đâù tư lâǹ đâù đâù tư taị Viêṭ Nam. Tuy nhiên, theo điểm b khoản 3 điều 6 Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP thi ̀ nếu ho ̣ muốn đâù tư thành lâp̣ doanh nghiêp̣ thi ̀ laị thưc̣ hiêṇ theo Luâṭ Đâù tư và đươc̣ cấp GCNĐT. đ) Dư ̣ án đâù tư Luâṭ Đâù tư xác điṇ h dư ̣ án đâù tư là tâp̣ hơp̣ các đề xuất bỏ vốn trung và dài
haṇ để tiến hành các hoaṭ đôṇ g đâù tư trên điạ bàn cu ̣ thể, trong khoảng thời gian xác điṇ h18. Theo quy điṇ h này thi ̀ dư ̣ án đâù tư phải có đủ các đăc̣ điểm sau: 16. Ngoài ra, luâṭ lai ̣ quy điṇh “nhà đầu tư nước ngoài lần đầu đầu tư vào Viêṭ Nam phải có dư ̣án đầu tư”. 17. Như khái niêṃ đã triǹ h bày phần trên. 18. Khoản 8 Điều 3 Luâṭ Đâù tư. „ Đề xuất bỏ vốn trung và dài haṇ . „ Thưc̣ hiêṇ trên môṭ điạ bàn cu ̣ thể. „ Thưc̣ hiêṇ trong môṭ khoảng thời gian cụ thể. Thưc̣ tế cho thấy có nhiều “dư ̣ án đâù tư” nhưng không rõ ràng về 3 điều kiêṇ này. Ví du ̣ như kinh doanh dic̣ h vu ̣ tư vấn, vâṇ tải hoăc̣ đâù tư mua cổ phâǹ , cổ phiếu,
góp vốn đâù tư Luâṭ Đâù tư và các văn bản hướng dâñ thi hành không quy điṇ h hiǹ h thứ c và nôị dung cơ bản của dư ̣ án đâù tư. Trong Quyết điṇ h 1088/2006/QĐ-BKH có ban hành mâũ đăng ký/ đề nghi ̣ cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư, trong đó có đề câp̣ đến môṭ số nôị dung của dư ̣ án đâù tư. Hồ sơ xin cấp GCNĐT hoàn toàn không yêu câù có tài liêụ có tên là “dư ̣ án đâù tư”. Trong môṭ số trường hơp̣ khác, hồ sơ xin cấp GCNĐT có yêu câù nhà đâù tư nôp̣ “bản giải triǹ h kinh tế-kỹ thuâṭ”19. Do đó, nhiều người băn khoăn là liêụ mâũ đăng ký/ đề nghi ̣ cấp GCNĐT hoăc̣ bản giải triǹ h kinh tế-kỹ thuâṭ có thể thay thế dư ̣ án đâù tư. Theo quan điểm của chúng tôi, thì trong trường hơp̣ hồ sơ xin cấp GCNĐT
không yêu câù bản giải triǹ h kinh tế-kỹ thuâṭ thi ̀ các thông tin về dư ̣ án đâù tư trong bản đăng ký/ đề nghi ̣cấp GCNĐT là đủ để xem xét cấp GCNĐT. e) Dư ̣ án đâù tư nước ngoài Theo quy điṇ h của Luâṭ Đâù tư, thi ̀ dự án đâù tư nước ngoài có ba sư ̣ khác biêṭ so với dư ̣ án trong nước. Môṭ là khác biêṭ về thủ tuc̣ đăng ký đâù tư. Cu ̣thể là, những dự án đâù tư nước ngoài dưới 300 tỷ đồng (đâù tư trong nước từ 15-300 tỷ), không thuôc̣ liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ đều phải đăng ký đâù tư; và hai là, thủ tuc̣ đâù tư cũng phứ c tap̣ hơn môṭ chút so với dự án đâù tư trong nước (hồ sơ gồm bản đăng ký theo mâũ có nhiều nôị dung hơn và báo cáo năng lưc̣ tài chính). Ba là, dư ̣ án có vốn đâù tư nước ngoài trong các liñ h vưc̣ :
(i) kinh doanh vâṇ tải biển; (ii) thiết lâp̣ maṇ g và cung cấp dic̣ h vu ̣ bưu chính, chuyển phát, viễn thông và internet; thiết lâp̣ maṇ g truyền dâñ sóng, (iii) In ấn, phát hành báo chí; xuất bản; (iv) thành lâp̣ cơ sở nghiên cứ u khoa hoc̣ đôc̣ lâp̣ , thi ̀ phải đươc̣ Thủ tướng Chính phủ chấp thuâṇ chủ trương đâù tư. Môṭ dư ̣ án đâù tư có thể đươc̣ thưc̣ hiêṇ nhiều nguồn vốn. Nhưng xét từ góc độ doanh nghiêp̣ , thi ̀ người ta thường phân biêṭ vốn chủ sở hữu và vốn vay. Bởi vi,̀ cơ cấu vốn chủ sở hữu và vốn vay là môṭ chỉ số đánh giá thưc̣ traṇ g tài chính doanh nghiêp̣ . Xét từ quản lý kinh tế vi ̃ mô đối với dư ̣ án đâù tư thi ̀ có thể có hai điểm đáng lưu ý. Môṭ là, mứ c đô ̣ ảnh hưởng của người đâù tư trong dư ̣ án cu ̣thể và hay môṭ
ngành, nhất điṇ h. Ở khía caṇ h này, quản lý Nhà nước chú ý và thưc̣ hiêṇ quản lý khắt khe hơn đối với doanh nghiêp̣ có vốn đâù tư nước ngoài so với doanh nghiêp̣ trong nước. Bởi vi,̀ ở các doanh nghiêp̣ đó 19. Luâṭ Xây dưṇ g quy điṇ h rõ về dự án đâù tư xây dưṇ g công triǹ h đươc̣ quy điṇ h rất chi tiết về cả hiǹ h thứ c và nôị dung. người đâù tư nước ngoài có quyền quyết điṇ h nhiều hơn, thâṃ chí phối viêc̣ ra quyết điṇ h quản lý và điều hành công ty, gồm cả viêc̣ xây dưṇ g dư ̣ án và triển khai thưc̣ hiêṇ dư ̣ án đâù tư. Hai là, quản lý lưu chuyển vốn trên tài khoản vốn. Đối tươṇ g và phaṃ vi quản lý ở đây bao gồm tất cả các nguồn vốn cả vào và ra khỏi nền kinh tế, không phân biêṭ vốn đâù tư làm chủ sở
hữu hay vốn đi vay, v.v Vi ̀ vâỵ , xét ở khía caṇ h này, tất cả vốn bên ngoài vào và bên trong ra, (gồm cả những khoản vốn đâù tư nước ngoài đâù tư ở mứ c thiểu số (dưới 49% của nước ngoài), không phân biêṭ theo dư ̣ án, không phân biêṭ theo nguồn vốn (tuy nhiên, trong nghiêp̣ vu ̣ và công cu ̣quản lý, sẽ có sư ̣ phân biêṭ). Như phân tích ở trên về phân biêṭ hai nhóm nhà đâù tư, thi ̀ các nhà đâù tư ở nhóm 1 không trưc̣ tiếp thưc̣ hiêṇ các dự án đâù tư mà dư ̣ án đâù tư sẽ đươc̣ thưc̣ hiêṇ bởi công ty do ho ̣ thành lâp̣ nên hay nói cách khác ho ̣ là cổ đông hoăc̣ thành viên - nhà đâù tư nhóm 2. Môṭ công ty như vâỵ có thể thưc̣ hiêṇ đồng thời nhiều dư ̣ án đâù tư khác nhau. Nguồn vốn để thưc̣ hiêṇ các dư ̣ án này là vốn do các thành viên, cổ
đông góp vào vốn điều lê ̣ và/ hoăc̣ vốn vay từ nguồn khác. Từ những phân tích nói trên, thi ̀ hiểu môṭ cách chính xác thi ̀ chủ đâù tư dư ̣ án đâù tư là doanh nghiêp̣ thưc̣ hiêṇ dư ̣ án đâù tư. Do đó, dư ̣ án đâù tư nước ngoài sẽ phải hiểu là dư ̣ án đâù tư của doanh nghiêp̣ có vốn đâù tư nước ngoài nghiã là doanh nghiêp̣ trong đó nhà đâù tư nước ngoài sở hữu hơn 49% vốn điều lê2̣ 0. g) Dư ̣ án có vốn đâù tư trong nước Tương tư ̣ như trên, dư ̣ án đâù tư trong nước là dư ̣ án đâù tư của các doanh nghiêp̣ trong nước; tứ c là doanh nghiêp̣ mà cá nhân, tổ chứ c trong nước sở hữu hơn hơn 51% vốn điều lê.̣ 2.4. Á P DUṆ G LUẬT ĐẦ U TƯ VỚ I DOANH NGHIÊP̣ ĐÃ HOẠT ĐỘNG
Đối với các dư ̣ án đâù tư đa ̃ triển khai trước ngày 1-7-2006, thi ̀ không bắt buôc̣ phải đăng ký hay thẩm tra laị. Trong trường hơp̣ ho ̣ muốn cấp laị GCNĐT thì làm thủ tuc̣ đăng ký đâù tư. Tuy nhiên, nếu ho ̣ không đăng ký laị nhưng trong quá triǹ h hoaṭ đôṇ g muốn thay đổi môṭ số nôị dung dư ̣ án đâù tư thi ̀ giải quyết như thế nào. Hiêṇ nay Luâṭ Đâù tư chưa quy điṇ h rõ. Nhưng theo chúng tôi, thi ̀ trong trường hơp̣ này cơ quan quản lý về đâù tư vâñ tiến hành đăng ký thay đổi cho ho ̣ và cấp GCNĐT mới. Đối với dư ̣ án đa ̃ đươc̣ cấp giấy phép đâù tư theo Luâṭ Đâù tư nước ngoài trước ngày 1-7-2006 thi ̀ cũng không phải làm laị thủ tuc̣ để cấp GCNĐT. Trường hơp̣ nhà đâù tư có nhu câù đươc̣ cấp laị GCNĐT
thi ̀ đăng ký laị theo Nghi ̣ điṇ h 101/2006/NĐ-CP. 20. Đối với dư ̣ án có vốn đâù tư nước ngoài, thi ̀ có ba khác biêṭ về măṭ đối xử như triǹ h bày trên đây, so với dư ̣ án đâù tư trong nước QUYỀ N VÀ NGHIÃ VỤ CỦ A NHÀ ĐẦ U TƯ Như trên đa ̃ phân tích, khái niêṃ nhà đâù tư phải hiểu và phân điṇ h đươc̣ 2 nhóm nhà đâù tư: Nhóm thứ nhất là cá nhân, tổ chứ c (đa ̃ đươc̣ thành lâp̣ ) góp vốn để thành lâp̣ doanh nghiêp̣ . Điạ vi ̣pháp lý
của ho ̣ là cổ đông hoăc̣ thành viên công ty và do đó về cơ bản có các quyền và nghiã vu ̣tương ứ ng như quy điṇ h của Luâṭ Doanh nghiêp̣ . Nhóm thứ hai là doanh nghiêp̣ do các nhà đâù tư nhóm 1 thành lâp̣ nên. Doanh nghiêp̣ này sẽ trưc̣ tiếp tổ chứ c thưc̣ hiêṇ các dư ̣ án đâù tư, sử duṇ g vốn của các nhà đâù tư nhóm 1 và các nguồn vốn khác. Nhà đâù tư nhóm 2 này sẽ có các quyền và nghiã vu ̣tương ứ ng theo quy điṇ h của Luâṭ Đâù tư khi ho ̣ tổ chứ c thưc̣ hiêṇ các dư ̣ án đâù tư; đồng thời ho ̣ có các quyền và nghiã vu ̣tương ứ ng theo quy điṇ h của Luâṭ doanh nghiêp̣ , nếu ho ̣ tham gia thành lâp̣ doanh nghiêp̣ khác với tư cách là cổ đông, thành viên. Do đó, câǹ phải phân biêṭ rõ các nhóm nhà đâù tư để xác điṇ h đúng các quyền và nghiã vu ̣của ho.̣
Theo quy điṇ h của Luâṭ Đâù tư và các quy điṇ h hiêṇ hành, kể cả cam kết quốc tế của Viêṭ Nam thi ̀ vâñ còn môṭ số khác biêṭ về quyền đâù tư giữa nhà đâù tư trong nước và nhà đâù tư nước ngoài. Ví du,̣ trong môṭ số ngành, liñ h vưc̣ , nhà đâù tư nước ngoài không đươc̣ quyền kinh doanh, haṇ chế kinh doanh dưới hiǹ h thứ c như: haṇ chế tỷ lê ̣ sở hữu, hiǹ h thứ c đâù tư, Như vâỵ , có trường hơp̣ viêc̣ chuyển nhươṇ g cổ phâǹ , phâǹ vốn góp dâñ đến thay đổi tỷ lê ̣ sở hữu trong doanh nghiêp̣ ; đồng thời làm thay đổi điạ vi ̣ pháp lý, quyền và nghiã vu ̣của doanh nghiêp̣ từ nhà đâù tư trong nước chuyển thành nhà đâù tư nước ngoài và ngươc̣ laị. Trong trường hơp̣ này thi ̀ xử lý như thế nào? Doanh nghiêp̣ đó có phải thưc̣ hiêṇ laị các thủ tuc̣
về đâù tư không? Về các vấn đề này, đề nghi ̣ xem thêm phâǹ mua bán, chuyển nhươṇ g cổ phâǹ , phâǹ vốn góp. THỦ TUC̣ ĐĂNG KÝ VÀ THẨ M TRA DỰ Á N ĐẦ U TƯ 4.1. PHÂN LOẠI DỰ Á N ĐẦ U TƯ 4.1.1. Phân loaị dư ̣ án đâù tư theo nguồn vốn đâù tư: Theo các quy điṇ h của Luâṭ Đâù tư, dư ̣ án đâù tư có thể đươc̣ phân loaị theo nhiều cách khác nhau. Trên cơ sở đó, các quy điṇ h pháp lý khác nhau sẽ đươc̣ áp duṇ g để điều chỉnh từng loaị hiǹ h dư ̣ án. Các dư ̣ án đâù tư có thể đươc̣ phân loaị
theo các tiêu chí dưới đây: Dư ̣ án đâù tư còn có thể đươc̣ tiếp câṇ dưới góc độ nguồn vốn đâù tư. Theo đó, dư ̣ án đâù tư đươc̣ phân thành hai loaị: Dư ̣ án đâù tư trong nước và Dư ̣ án có vốn đâù tư nước ngoài 21: a) Dư ̣ án đâù tư trong nước: Là những dư ̣ án đâù tư của các doanh nghiêp̣ trong đó nhà đâù tư trong nước sở hữu hơn 51% vốn điều lê.̣ b) Dư ̣ án có vốn đâù tư nước ngoài: Là những dư ̣ án đâù tư của các doanh nghiêp̣ trong đó nhà đâù tư nước ngoài sở hữu hơn 49% vốn điều lê ̣ trở lên. 4.1.2. Phân loaị dư ̣ án đâù tư căn cứ theo tính chất của dư ̣ án Căn cứ vào tính
chất của dư ̣ án, dư ̣ án đâù tư đươc̣ phân loaị thành: a) Dư ̣ án đâù tư mới: Là dư ̣ án thưc̣ hiêṇ lâǹ đâù hoăc̣ dư ̣ án đâù tư đôc̣ lâp̣ với dự án đang hoaṭ đôṇ g. b) Dư ̣ án đâù tư mở rôṇ g: Là dư ̣ án đâù tư phát triển dư ̣ án đang thưc̣ hiêṇ nhăm̀ mở rôṇ g quy mô, nâng cao công suất, năng lưc̣ kinh doanh, đổi mới công nghê,̣ nâng cao chất lươṇ g sản phẩm, giảm ô nhiễm môi trường. Như vâỵ , dư ̣ án đâù tư mới đươc̣ hiểu là dư ̣ án đươc̣ nhà đâù tư thưc̣ hiêṇ lâǹ đâù hoăc̣ không phải thưc̣ hiêṇ lâǹ đâù nhưng không có mối quan hê ̣ phu ̣ thuôc̣ với dư ̣ án khác đang hoaṭ đôṇ g của Nhà đâù tư. Còn
dư ̣ án đâù tư mở rôṇ g là dư ̣ án đươc̣ phát triển trên cơ sở của dư ̣ án đâù tư đang thưc̣ hiêṇ . 21. Xem phâǹ 2 về các khái niêṃ Viêc̣ phân loaị dư ̣ án đâù tư thành dự án đâù tư mới và dư ̣ án đâù tư mở rôṇ g có ý nghiã trong viêc̣ thưc̣ hiêṇ ưu đaĩ đâù tư. Dư ̣ án đâù tư mới và dư ̣ án đâù tư mở rôṇ g đều đươc̣ hưởng ưu đaĩ đâù tư tuy nhiên mứ c ưu đaĩ sẽ khác nhau (ví du ̣ mứ c thuế thu nhâp̣ doanh nghiêp̣ ưu đaĩ , v.v ). 4.1.3. Phân loaị dư ̣ án đâù tư căn cứ vào cách thứ c thưc̣ hiêṇ dư ̣ án Theo tiêu chí này, dư ̣ án đâù tư phân thành hai loaị: dư ̣ án đâù tư gắn với viêc̣ thành lâp̣ doanh nghiêp̣ mới và dư ̣ án đâù tư đươc̣ thưc̣ hiêṇ dưới hiǹ h thứ c khác mà không thành lâp̣ doanh nghiêp̣ mới. Dư ̣ án đâù tư đươc̣
thưc̣ hiêṇ dưới hiǹ h thứ c khác laị cũng chia làm hai loaị. Loaị thứ nhất là dư ̣ án đâù tư theo các hiǹ h thứ c hơp̣ đồng hơp̣ tác kinh doanh (BCC), hơp̣ đồng xây dưṇ g-kinh doanh-chuyển giao (BOT), hơp̣ đồng xây dưṇ g-chuyển giaokinh doanh (BTO), hơp̣ đồng xây dưṇ g-chuyển giao. Loaị thứ hai là dư ̣ án đâù tư còn laị. a) Dư ̣ án đâù tư gắn với viêc̣ thành lâp̣ doanh nghiêp̣ mới: Là dư ̣ án đâù tư thưc̣ hiêṇ lâǹ đâù hoăc̣ dư ̣ án đâù tư đôc̣ lâp̣ với dư ̣ án đang hoaṭ đôṇ g nhưng đươc̣ thưc̣ hiêṇ bởi môṭ doanh nghiêp̣ mới thành lâp̣ . Trừ trường hơp̣ đối với nhà đâù tư nước ngoài lâǹ đâù tiên đâù tư vào Viêṭ Nam thi ̀ viêc̣ đăng ký hoăc̣ thẩm tra dư ̣ án đâù tư và đăng ký kinh doanh để thành lâp̣
doanh nghiêp̣ đươc̣ thưc̣ hiêṇ đôc̣ lâp̣ taị hai cơ quan có liên quan. Doanh nghiêp̣ sẽ đươc̣ cấp hai giấy là GCNĐKKD cho viêc̣ thành lâp̣ doanh nghiêp̣ và GCNĐT cho dự án đâù tư. Như trên đa ̃ nói, thi ̀ đối với nhà đâù tư nước ngoài lâǹ đâù tiên đâù tư vào Viêṭ Nam thi ̀ sẽ thưc̣ hiêṇ hai thủ tuc̣ ĐKKD và đăng ký hoăc̣ thẩm tra dư ̣ án đâù tư cùng môṭ lúc, theo quy triǹ h đăng ký hoăc̣ thẩm tra dư ̣ án đâù tư, taị cơ quan quản lý Nhà nước về đâù tư và đươc̣ cấp GCNĐT. Trong trường hơp̣ này, GCNĐT đồng thời là GCNĐKKD. b) Dư ̣ án đâù tư theo hiǹ h thứ c BCC, BOT, BTO và BT: Viêc̣ thưc̣ hiêṇ dư ̣ án đâù tư theo các hiǹ h thứ c này đươc̣ điều chỉnh riêng bởi Nghi ̣ điṇ h
78/2007/NĐ-CP và sẽ đươc̣ phân tích cụ thể ở phâǹ tiếp theo. c) Dư ̣ án đâù tư khác. Dư ̣ án đâù tư còn laị, ngoài hai trường hơp̣ trên. Tùy vào tính chất và quy mô dư ̣ án thi ̀ sẽ thưc̣ hiêṇ thủ tuc̣ đăng ký hoăc̣ thẩm tra đâù tư để cấp GCNĐT cho các dư ̣ án này. 4.1.4. Phân loaị dư ̣ án đâù tư theo liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ , cấm đâù tư Theo Luâṭ Đâù tư, các dư ̣ án đâù tư cũng có thể đươc̣ phân loaị thành: a) Dư ̣ án đâù tư thuôc̣ liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ : Là những dư ̣ án đâù tư vào những liñ h vưc̣ : (i) liñ h vưc̣ tác đôṇ g đến quốc phòng, an ninh quốc gia, trâṭ tư ̣ an toàn xa ̃ hôị ; (ii) liñ h vưc̣ tài chính, ngân hàng; (iii) liñ h vưc̣ tác đôṇ g
đến sứ c khỏe côṇ g đồng; (iv) văn hóa, thông tin, báo chí, xuất bản; (v) dic̣ h vụ giải trí; (vi) kinh doanh bất đôṇ g sản; (vii) khảo sát, tim̀ kiếm, thăm dò, khai thác tài nguyên thiên nhiên, môi trường sinh thái; (viii) phát triển sư ̣ nghiêp̣ giáo duc̣ đào taọ ; (ix) môṭ số liñ h vưc̣ khác theo quy điṇ h của pháp luâṭ22. Sau đó, phu ̣ luc̣ C Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP quy điṇ h 14 liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ áp duṇ g riêng cho nhà đâù tư nước ngoài. Tuy nhiên, điều kiêṇ đâù tư trong các liñ h vưc̣ này là gi ̀ thi ̀ còn có ý kiến khác nhau. Có ý kiến cho răǹ g điều kiêṇ đâù tư này chính là các điều kiêṇ kinh doanh cụ thể đươc̣ quy điṇ h trong các luâṭ chuyên ngành và các cam kết quốc tế về mở cử a thi ̣trường của Viêṭ Nam. Ý kiến khác cho
răǹ g điều kiêṇ đâù tư khác điều kiêṇ kinh doanh; do đó, câǹ có môṭ văn bản riêng quy điṇ h về điều kiêṇ đâù tư. Chúng tôi có chung quan điểm với ý kiến thứ nhất. Tuy nhiên, viêc̣ xác điṇ h các điều kiêṇ cu ̣ thể này là hoàn toàn không dễ dàng đối với nhà đâù tư, đăc̣ biêṭ là nhà đâù tư nước ngoài vi ̀ các điều kiêṇ đươc̣ quy điṇ h rải rác taị các văn bản pháp luâṭ khác nhau. Hơn thế nữa, thẩm điṇ h viêc̣ đáp ứ ng các điều kiêṇ đâù tư taị thời điểm lâp̣ dư ̣ án đâù tư có thể gây khó khăn cho cả doanh nghiêp̣ và cơ quan quản lý Nhà nước23. b) Dư ̣ án đâù tư thuôc̣ liñ h vưc̣ cấm đâù tư: Là những dư ̣ án đâù tư (i) gây phương haị đến quốc phòng, an ninh quốc gia và lơị ích công côṇ g; (ii) các dư ̣ án gây phương haị đến di tích lic̣ h sử , văn
hóa, đaọ đứ c, thuâǹ phong mỹ tuc̣ Viêṭ Nam; (iii) các dư ̣ án gây tổn haị đến sứ c khỏe nhân dân, làm hủy hoaị tài nguyên, phá hủy môi trường; (iv) các dư ̣ án xử lý phế thải đôc̣ haị đưa từ bên ngoài vào Viêṭ Nam; sản xuất các loaị hóa chất đôc̣ haị hoăc̣ sử duṇ g tác nhân đôc̣ haị bi ̣cấm theo quy điṇ h của điều ước quốc tế. Với những dư ̣ án đâù tư vào danh muc̣ , liñ h vưc̣ cấm đâù tư này, nhà đâù tư sẽ không 22. Điều 29 Luâṭ Đâù tư. 23. Sau khi đươc̣ cấp GCNĐT thì giấy này cũng sẽ không thay thế GCN đủ điều kiêṇ kinh doanh và doanh nghiêp̣ có thể laị phải môṭ lâǹ nữa bi ̣ thẩm điṇ h laị khả năng đáp ứ ng điề u kiêṇ
kinh doanh khi xin các giấy chứ ng nhâṇ đủ điều kiêṇ kinh doanh. HÔP̣ 1 Ngoài Danh muc̣ liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ áp duṇ g chung cho nhà đâù tư không phân biêṭ trong nước hay nước ngoài, Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP còn quy điṇ h danh muc̣ liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ áp duṇ g riêng cho nhà đâù tư nước ngoài (Phu ̣ luc̣ C - Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP) bao gồm: 1. Phát thanh, truyền hiǹ h. 2. Sản xuất, xuất bản và phân phối các sản phẩm văn hoá. 3. Khai thác, chế biến khoáng sản. 4. Thiết lâp̣ ha ̣tâǹ g maṇ g viễn thông, truyền dâñ phát sóng, cung cấp dic̣ h vu ̣viễn thông và Internet.
5. Xây dưṇ g maṇ g bưu chính công côṇ g; cung cấp dic̣ h vu ̣bưu chính, dic̣ h vu ̣chuyển phát. 6. Xây dưṇ g và vâṇ hành cảng sông, cảng biển, cảng hàng không, sân bay. 7. Vâṇ tải hàng hóa và hành khách băǹ g đường sắt, đường hàng không, đường bô,̣ đường biển, đường thủy nôị điạ . 8. Đánh bắt hải sản. 9. Sản xuất thuốc lá. 10. Kinh doanh bất đôṇ g sản. 11. Kinh doanh trong liñ h vưc̣ xuất khẩu, nhâp̣ khẩu, phân phối. 12. Giáo duc̣ , đào taọ . 13. Bêṇ h viêṇ , phòng khám. 14. Các liñ h vưc̣ đâù tư khác trong các điều ước quốc tế mà Viêṭ Nam là thành viên cam kết haṇ chế
mở cử a thi ̣ trường cho nhà đâù tư nước ngoài. đươc̣ phép đâù tư xét mứ c đô ̣ nguy hiểm, đôc̣ haị và ảnh hưởng tiêu cưc̣ của nó đến đời sống kinh tế, chính tri,̣ an ninh, an toàn xa ̃ hôị . Danh muc̣ cu ̣ thể các liñ h vưc̣ cấm đâù tư đươc̣ chi tiết hóa taị Phụ luc̣ D của Nghi ̣điṇ h 108/2006/NĐ-CP. 4.1.5. Phân loaị dư ̣ án đâù tư theo triǹ h tư,̣ thủ tuc̣ cấp GCNĐT. Theo quy điṇ h của Luâṭ Đâù tư 2005 và Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP, tùy thuôc̣ vào thủ tuc̣ đăng ký hay thẩm tra dư ̣ án, các dư ̣ án đâù tư có thể đươc̣ phân thành:
a) Dư ̣ án đâù tư không phải làm thủ tuc̣ đăng ký: Là dư ̣ án đâù tư có các đăc̣ điểm sau: „ Là dư ̣ án đâù tư trong nước. „ Có quy mô vốn đâù tư dưới 15 tỷ đồng Viêṭ Nam. „ Không thuôc̣ danh muc̣ liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ . Tuy nhiên, đối với những dư ̣ án đâù tư này, nhà đâù tư vâñ có thể lưạ choṇ viêc̣ đăng ký đâù tư để đươc̣ cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư khi có nhu câù đươc̣ xác nhâṇ ưu đaĩ đâù tư. ) Dư ̣ án đâù tư phải đăng ký đâù tư: bao gồm các dư ̣ án đâù tư sau: „ Dư ̣ án đâù tư trong nước có quy mô vốn đâù tư từ 15 tỷ đồng Viêṭ Nam đến dưới 300 tỷ đồng Viêṭ Nam và không
thuôc̣ danh muc̣ liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ ; „ Dư ̣ án đâù tư trong nước có quy mô vốn đâù tư từ 15 tỷ đồng Viêṭ Nam đến dưới 300 tỷ đồng Viêṭ Nam và không thuôc̣ dư ̣ án do Thủ tướng Chính phủ chấp thuâṇ chủ trương đâù tư; „ Dư ̣ án có vốn đâù tư nước ngoài có quy mô vốn đâù tư dưới 300 tỷ đồng Viêṭ Nam và không thuôc̣ danh muc̣ liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ , không thuôc̣ dư ̣ án do Thủ tướng Chính phủ chấp thuâṇ chủ trương đâù tư. ) Dư ̣ án đâù tư phải thẩm tra đâù tư: Bao gồm những dư ̣ án sau: „ Dư ̣ án đâù tư có quy mô vốn đâù tư từ 300 tỷ đồng Viêṭ Nam trở lên và không thuôc̣ danh muc̣ liñ h vưc̣ đâù tư có
điều kiêṇ ; „ Dư ̣ án đâù tư có quy mô vốn đâù tư dưới 300 tỷ đồng Viêṭ Nam và thuôc̣ danh muc̣ liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ ; „ Dư ̣ án đâù tư có quy mô vốn đâù tư từ 300 tỷ đồng Viêṭ Nam trở lên và thuôc̣ danh muc̣ liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ ; „ Dư ̣ án đâù tư do Thủ tướng Chính phủ chấp thuâṇ chủ trương đâù tư HÔP̣ 2 Dư ̣ án do Thủ tướng Chính phủ chấp thuâṇ chủ trương đâù tư không đươc̣ quy điṇ h taị Luâṭ Đâù tư 2005 nhưng đươc̣ bổ sung taị Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP (Điều 37). Các dư ̣ án này bao gồm: 1. Các dư ̣ án đâù tư không phân biêṭ
nguồn vốn, quy mô đâù tư trong những liñ h vưc̣ sau: a) Xây dưṇ g và kinh doanh cảng hàng không; vâṇ tải hàng không; b) Xây dưṇ g và kinh doanh cảng biển quốc gia; c) Thăm dò, khai thác, chế biến dâù khí; thăm dò, khai thác khoáng sản; d) Phát thanh, truyền hiǹ h; đ) Kinh doanh casino; e) Sản xuất thuốc lá điếu; g) Thành lâp̣ cơ sở đào taọ đaị hoc̣ ; h) Thành lâp̣ khu công nghiêp̣ , khu chế xuất, khu công nghê ̣cao và khu kinh tế. 2. Dư ̣ án đâù tư không thuôc̣ quy điṇ h taị Khoản 1 Điều này, không phân biêṭ nguồn vốn và có quy mô vốn đâù tư từ 1.500 tỷ đồng Viêṭ Nam trở lên trong những liñ h vưc̣ sau:
a) Kinh doanh điêṇ ; chế biến khoáng sản; luyêṇ kim; b) Xây dưṇ g kết cấu ha ̣ tâǹ g đường sắt, đường bô,̣ đường thủy nôị điạ ; c) Sản xuất, kinh doanh rươụ , bia; 3. Dư ̣ án có vốn đâù tư nước ngoài trong các liñ h vưc̣ sau: a) Kinh doanh vâṇ tải biển; b) Thiết lâp̣ maṇ g và cung cấp dic̣ h vu ̣bưu chính, chuyển phát, viễn thông và Internet; thiết lâp̣ maṇ g truyền dâñ phát sóng; c) In ấn, phát hành báo chí; xuất bản; d) Thành lâp̣ cơ sở nghiên cứ u khoa hoc̣ đôc̣ lâp̣ . 4. Đối với dư ̣ án đâù tư quy điṇ h taị các khoản 1, 2 và 3 trên năm̀ trong quy hoac̣ h đa ̃ đươc̣ Thủ tướng Chính phủ phê duyêṭ hoăc̣ ủy quyền phê
duyêṭ và đáp ứ ng các điều kiêṇ theo quy điṇ h của pháp luâṭ và điều ước quốc tế mà Viêṭ Nam là thành viên thi ̀ cơ quan cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư thưc̣ hiêṇ thủ tuc̣ cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư mà không phải triǹ h Thủ tướng Chính phủ quyết điṇ h chủ trương đâù tư; 5. Trường hơp̣ dư ̣ án đâù tư quy điṇ h taị các khoản 1, 2 và 3 trên không năm̀ trong quy hoac̣ h đa ̃ đươc̣ Thủ tướng Chính phủ phê duyêṭ hoăc̣ ủy quyền phê duyêṭ hoăc̣ dư ̣ án không đáp ứ ng các điều kiêṇ mở cử a thi ̣ trường quy điṇ h taị điều ước quốc tế mà Viêṭ Nam là thành viên, thì cơ quan cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư chủ tri,̀ lấy ý kiến Bô ̣ quản lý ngành, Bô ̣ Kế hoac̣ h và Đâù tư và các cơ quan liên quan
để triǹ h Thủ tướng Chính phủ quyết điṇ h viêc̣ điều chỉnh bổ sung quy hoac̣ h hoăc̣ quyết điṇ h mở cử a thi ̣trường đâù tư; 6. Trường hơp̣ dư ̣ án đâù tư quy điṇ h taị các khoản 1, 2 và 3 trên thuôc̣ liñ h vưc̣ chưa có quy hoac̣ h, thi ̀ cơ quan cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư lấy ý kiến Bô ̣ quản lý ngành, Bô ̣ Kế hoac̣ h và Đâù tư và các cơ quan khác có liên quan, triǹ h Thủ tướng Chính phủ quyết điṇ h chủ trương đâù tư. 4.2. CƠ QUAN CẤ P GIẤ Y CHỨ NG NHẬN ĐẦ U TƯ Theo tinh thâǹ của Luâṭ Đâù tư và Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP, viêc̣ phân quyền cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư xuống các cơ quan điạ phương đa ̃ đươc̣ ưu tiên hàng đâù . Theo đó, viêc̣ cấp giấy chứ ng
nhâṇ đâù tư sẽ không còn đươc̣ thưc̣ hiêṇ bởi Bô ̣ Kế hoac̣ h và Đâù tư (ngoaị trừ các dư ̣ án BOT, BTO và BT) như trước đây mà thẩm quyền cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư về cơ bản đươc̣ tâp̣ trung thống nhất giao cho hai cơ quan quản lý đâù tư taị điạ phương là: Ủ y ban Nhân dân cấp tỉnh và Ban Quản lý KCN. Tuy nhiên, trong quá triǹ h thẩm tra các dư ̣ án đâù tư, Ủ y ban Nhân dân cấp tỉnh và Ban Quản lý KCN sẽ phải xin ý kiến của các cơ quan Nhà nước khác như Thủ tướng Chính phủ, Bô ̣ Kế hoac̣ h và Đâù tư; các bô,̣ sở, ban ngành có liên quan theo quy điṇ h pháp luâṭ để cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư. 4.2.1. Ủ y ban Nhân dân cấp tỉnh Ủ y ban Nhân dân cấp tỉnh thưc̣ hiêṇ viêc̣ đăng ký, thẩm tra đâù tư, cấp giấy
chứ ng nhâṇ đâù tư cho các dư ̣ án đâù tư sau đây thuôc̣ điạ bàn tỉnh: „ Dư ̣ án đâù tư ngoài khu công nghiêp̣ , khu chế xuất, khu công nghê ̣ cao, khu kinh tế, bao gồm cả dư ̣ án đâù tư đa ̃ đươc̣ Thủ tướng Chính phủ chấp thuâṇ chủ trương đâù tư; „ Dư ̣ án đâù tư phát triển kết cấu ha ̣ tâǹ g khu công nghiêp̣ , khu chế xuất, khu công nghê ̣ cao đối với những điạ phương chưa thành lâp̣ Ban quản lý KCN. Sở Kế hoac̣ h và Đâù tư là cơ quan tiếp nhâṇ hồ sơ các dư ̣ án đâù tư thưc̣ hiêṇ trên điạ bàn tỉnh thuôc̣ thẩm quyền của Ủ y ban Nhân dân tỉnh. Đối với dư ̣ án đâù tư thưc̣ hiêṇ trên
điạ bàn nhiều tỉnh, thành phố trưc̣ thuôc̣ Trung ương nhưng nhà đâù tư đăṭ hoăc̣ dự kiến đăṭ tru ̣ sở chính hoăc̣ chi nhánh hoăc̣ văn phòng điều hành để thưc̣ hiêṇ dư ̣ án đâù tư đó taị điạ bàn tỉnh nào thi ̀ hồ sơ đâù tư đươc̣ nôp̣ taị Sở Kế hoac̣ h và Đâù tư của tỉnh đó. 4.2.2. Ban Quản lý KCN Ban Quản lý KCN thưc̣ hiêṇ viêc̣ đăng ký, thẩm tra đâù tư, cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư đối với dư ̣ án đâù tư vào khu công nghiêp̣ , khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế trong điạ bàn tỉnh đó bao gồm cả các dư ̣ án đâù tư đa ̃ đươc̣ Thủ tướng Chính phủ chấp thuâṇ chủ trương đâù tư. Ngoài ra, các dư ̣ án phát triển kết cấu ha ̣tâǹ g khu công nghiêp̣ , khu chế xuất, khu công nghê ̣ cao cũng thuôc̣ thẩm quyền
cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư của Ban Quản lý KCN. 4.2.3. Các cơ quan khác tham gia vào quá triǹ h cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư a) Thủ tướng Chính phủ: Thủ tướng Chính phủ chỉ tham gia vào quá triǹ h cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư đối với các dư ̣ án trong danh muc̣ dư ̣ án do Thủ tướng Chính phủ chấp thuâṇ chủ trương đâù tư, nhưng: (i) không năm̀ trong quy hoac̣ h đa ̃ đươc̣ Thủ tướng Chính phủ phê duyêṭ hoăc̣ ủy quyền phê duyêṭ hoăc̣ dư ̣ án không đáp ứ ng các điều kiêṇ mở cử a thi ̣ trường quy điṇ h taị điều ước quốc tế mà Viêṭ Nam là thành viên hoăc̣ (ii) thuôc̣ liñ h vưc̣ chưa có quy hoac̣ h đươc̣ Thủ tướng Chính phủ phê duyêṭ. Trong những trường hơp̣ này, Thủ
tướng Chính phủ, trên cơ sở báo cáo thẩm tra do cơ quan cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư triǹ h, sẽ quyết điṇ h về viêc̣ điều chỉnh bổ sung quy hoac̣ h hoăc̣ mở cử a thi ̣ trường đâù tư hay chủ trương đâù tư. b) Bô ̣ Kế hoac̣ h và Đâù tư, Bô ̣ Tài chính, Bô ̣ Thương maị, Bô ̣ Tài nguyên và Môi trường, Bô ̣ Khoa hoc̣ và Công nghê,̣ Bô ̣ Xây dưṇ g, Ngân hàng Nhà nước Viêṭ Nam và các Bô ̣ quản lý ngành khác có liên quan: Các cơ quan này có trách nhiêṃ thẩm tra viêc̣ đáp ứ ng điều kiêṇ , quy hoac̣ h đối với dư ̣ án đâù tư thuôc̣ danh muc̣ liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ trên cơ sở hồ sơ dư ̣ án đâù tư mà cơ quan tiếp nhâṇ hồ sơ gử i xin ý kiến, và đưa ra ý kiến thẩm tra băǹ g văn bản về viêc̣ dư ̣ án đâù tư có đáp ứ ng các
điều kiêṇ , quy hoac̣ h thuôc̣ liñ h vưc̣ miǹ h quản lý không. Như vâỵ , Luâṭ Đâù tư và Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP đa ̃ haṇ chế bỏ thẩm quyền cấp phép của Bô ̣ Kế hoac̣ h và Đâù tư. Bô ̣ Kế hoac̣ h và Đâù tư sẽ tăng cường tham gia quản lý vi ̃ mô đối với hoaṭ đôṇ g đâù tư, hướng dâñ hoaṭ đôṇ g đâù tư và chỉ cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư đối với dư ̣ án đâù tư theo hiǹ h thứ c BOT, BTO và BT. 4.3. THỦ TUC̣ ĐẦ U TƯ ĐỐ I VỚ I DỰ Á N KHÔNG THUỘC DIÊṆ PHẢ I ĐĂNG KÝ Luâṭ Đâù tư (Khoản 1 Điều 45) và Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP (Khoản 1 Điều 42) đều khẳng điṇ h dư ̣ án đâù tư trong nước có quy mô vốn đâù tư dưới 15 tỷ đồng Viêṭ Nam và không thuôc̣ danh
muc̣ liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ sẽ không phải làm thủ tuc̣ đăng ký đâù tư. Tuy nhiên, do Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP quy điṇ h các dư ̣ án do Thủ tướng Chính phủ chấp thuâṇ chủ trương đâù tư (bao gồm môṭ số loaị dư ̣ án không phân biêṭ nguồn vốn hay quy mô đâù tư), nên các dư ̣ án không phải đăng ký đâù tư còn phải đảm bảo thêm môṭ điều kiêṇ nữa là không thuôc̣ các liñ h vưc̣ dư ̣ án do Thủ tướng Chính phủ chấp thuâṇ chủ trương đâù tư. Trong trường hơp̣ này, Luâṭ Đâù tư và Nghi ̣điṇ h 108/2006/NĐ-CP đều cho phép nhà đâù tư vâñ có thể đăng ký đâù tư để đươc̣ cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư khi có nhu câù đươc̣ xác nhâṇ ưu đaĩ đâù tư hoăc̣ cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư. Thủ tuc̣ đăng ký đâù tư đối với những dư ̣ án này tương
tư ̣ như thủ tuc̣ đăng ký đâù tư đối với những dư ̣ án thuôc̣ diêṇ phải đăng ký đâù tư. 4.4. THỦ TUC̣ ĐẦ U TƯ ĐỐ I VỚ I DỰ Á N THUỘC DIÊṆ PHẢ I ĐĂNG KÝ ĐẦ U TƯ 4.4.1. Hồ sơ Theo quy điṇ h taị Luâṭ Đâù tư và Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP, hồ sơ đăng ký dư ̣ án đâù tư giữa dư ̣ án đâù tư trong nước và dư ̣ án có vốn đâù tư nước ngoài là khác nhau. Ngoài ra, hồ sơ phải nôp̣ khi đăng ký dư ̣ án đâù tư cũng khác nhau, phụ thuôc̣ vào loaị dư ̣ án đâù tư đó có gắn với viêc̣ thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế hay không. Hồ sơ đăng ký của nhà đâù tư trong nước và nước ngoài đươc̣ liêṭ kê taị Bảng dưới đây:
Không thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế Bản đăng ký/đề nghi ̣cấp giấy chứ ng Hơp̣ đồng hơp̣ tác kinh doanh (trường hơp̣ đâù tư theo hiǹ h thứ c Bản sao hơp̣ lê ̣ giấy chứ ng minh nhân dân/hô ̣ chiếu/hoăc̣ chứ ng thưc̣ cá nhân hơp̣ pháp khác đối với nhà đâù tư là cá nhân; Bản sao Quyết điṇ h thành lâp̣ /giấy CNĐKKD/ hoăc̣ tài liêụ tương đương khác của tổ chứ c đối với nhà đâù tư là tổ chứ c; và Văn bản ủy quyền kèm bản sao Có thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế Ngoài các tài liêụ đăng ký trong trường hơp̣ không thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế, nhà đâù tư phải bổ sung thêm hồ sơ đăng ký kinh doanh tương ứ ng với mỗi loaị hiǹ h tổ chứ c kinh tế theo quy điṇ h của pháp
luâṭ về doanh nghiêp̣ và pháp luâṭ có liên quan. Số lươṇ g Không quy điṇ h cu ̣ thể như đối với trường hơp̣ thẩm tra dư ̣ án. Trên thưc̣ tế, các cơ quan đăng ký đâù tư chấp nhâṇ nhâṇ 1 bô ̣ hồ sơ hơp̣ lê ̣ giấy chứ ng minh nhân dân/hộ chiếu/hoăc̣ chứ ng thưc̣ cá nhân hơp̣ pháp khác của người đaị diêṇ (đối với nhà đâù tư là tổ chứ c). Bản đăng ký/đề nghi ̣ cấp giấy Hơp̣ đồng hơp̣ tác kinh doanh (trường hơp̣ đâù tư theo hiǹ h thứ c phải bổ sung thêm: Hơp̣ đồng hơp̣ tác kinh doanh); • Báo cáo năng lưc̣ tài chính của nhà đâù tư (do nhà đâù tư lâp̣ và chiụ Bản sao hơp̣ lê ̣ giấy chứ ng minh nhân
dân/hô ̣ chiếu/hoăc̣ chứ ng thưc̣ luâṭ có liên quan; cá nhân hơp̣ pháp khác (đối với nhà • đâù tư là cá nhân); bản sao Quyết điṇ h thành lâp̣ /giấy CNĐKKD/hoăc̣ tài liêụ tương đương khác của tổ chứ c (đối với nhà đâù tư là tổ chứ c); và Văn bản ủy quyền kèm bản sao ngoài. Ngoài các tài liêụ đăng ký trong trường hơp̣ không thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế, nhà đâù tư Hồ sơ đăng ký kinh doanh tương ứ ng với mỗi loaị hiǹ h tổ chứ c kinh tế theo quy điṇ h của pháp luâṭ về doanh nghiêp̣ và pháp Hơp̣ đồng liên doanh đối với hiǹ h thứ c đâù tư thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế liên doanh giữa nhà đâù tư trong nước và nhà đâù tư nước Không quy điṇ h cu ̣ thể
như đối với trường hơp̣ thẩm tra dư ̣ án. Trên thưc̣ tế, các cơ quan đăng ký đâù tư chấp nhâṇ nhâṇ 1 bô ̣ hồ sơ. giấy chứ ng minh nhân dân/hộ chiếu/hoăc̣ chứ ng thưc̣ cá nhân hơp̣ pháp khác của người đaị diêṇ . Trong khi viêc̣ cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư cho dư ̣ án có vốn đâù tư nước ngoài là bắt buôc̣ đối với cơ quan Nhà nước thì đối với dư ̣ án đâù tư trong nước viêc̣ cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư tùy thuôc̣ vào nhu câù của nhà đâù tư trong nước. Trong trường hơp̣ nhà đâù tư trong nước đăng ký dư ̣ án đâù tư nhưng không yêu câù cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư và xác nhâṇ ưu đaĩ đâù tư thi ̀ nhà đâù tư chỉ phải nôp̣ duy nhất Bản đăng ký Dư ̣ án đâù tư lên cơ quan đăng ký đâù tư.
4.4.2. Triǹ h tư,̣ thủ tuc̣ quy điṇ h của Luâṭ Đâù tư, viêc̣ đăng ký đâù tư đươc̣ thưc̣ hiêṇ theo triǹ h tư ̣ sau đây: „ Nhà đâù tư nôp̣ đủ hồ sơ đăng ký đâù tư theo quy điṇ h taị cơ quan đăng ký đâù tư có thẩm quyền (Sở Kế hoac̣ h và Đâù tư tỉnh hay Ban Quản lý KCN). „ Cơ quan tiếp nhâṇ hồ sơ trao giấy biên nhâṇ ngay sau khi nhâṇ đươc̣ hồ sơ đăng ký đâù tư. „ Cơ quan cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư xem xét hồ sơ và cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư cho nhà đâù tư. 4.4.3. Tiêu chí đăng ký. Bản chất của đăng ký dư ̣ án đâù tư là viêc̣ cơ quan Nhà nước xác nhâṇ hoăc̣
chứ ng nhâṇ nôị dung dư ̣ án đâù tư dưạ trên thông tin do nhà đâù tư cung cấp. Do vâỵ , Luâṭ Đâù tư và Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ- CP không có quy điṇ h về tiêu chí đăng ký dư ̣ án đâù tư như trường hơp̣ thẩm tra dự án đâù tư. Về nguyên tắc, cơ quan cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư chỉ xem xét tính hơp̣ lệ của hồ sơ và cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư. Đối với trường hơp̣ đăng ký đâù tư gắn liền với viêc̣ thành lâp̣ doanh nghiêp̣ , viêc̣ cấp GCNĐT còn phải căn cứ vào điều kiêṇ để cấp GCNĐKKD quy điṇ h taị Điều 17 Luâṭ Doanh nghiêp̣ . Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP cũng quy điṇ h rõ cơ quan cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư không đươc̣ yêu câù nhà đâù tư bổ sung thêm bất kỳ loaị giấy tờ nào ngoài những giấy tờ đươc̣ quy điṇ h.
4.4.4. Thời haṇ giải quyết đăng ký dự án đâù tư „ Đối với dư ̣ án đâù tư có vốn đâù tư trong nước đăng ký đâù tư nhưng không yêu câù cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư, cơ quan tiếp nhâṇ hồ sơ trao giấy biên nhâṇ ngay sau khi nhâṇ đươc̣ Bản đăng ký/đề nghi ̣ cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư. Măc̣ dù Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP không quy điṇ h rõ, nhưng có thể coi Giấy biên nhâṇ này là cơ sở xác nhâṇ nhà đâù tư đa ̃ hoàn thành thủ tuc̣ đăng ký đâù tư theo quy điṇ h của pháp luâṭ. „ Đối với dư ̣ án đâù tư trong nước mà nhà đâù tư có yêu câù cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư hoăc̣ dư ̣ án đâù tư nước
ngoài, thi ̀ cơ quan đăng ký đâù tư sẽ cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư cho nhà đâù tư trong thời haṇ 15 ngày làm viêc̣ kể từ ngày nhâṇ đươc̣ hồ sơ đăng ký đâù tư hơp̣ lê.̣ HÔP̣ 3 Luâṭ Đâù tư không quy điṇ h về thời gian cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư cho dư ̣ án đâù tư trong nước, nhưng quy điṇ h thời gian cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư cho dư ̣ án đâù tư nước ngoài chỉ là 15 ngày kể từ ngày nhâṇ đươc̣ hồ sơ đăng ký đâù tư hơp̣ lê.̣ Như vâỵ , thời gian cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư theo Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP dài hơn theo quy điṇ h của Luâṭ Đâù tư. Khác với Luâṭ Đâù tư, Luâṭ Doanh nghiêp̣ quy điṇ h ngày để tính thời haṇ cấp GCNĐKKD là từ ngày nhâṇ hồ sơ, chứ
không phải là từ ngày nhâṇ đươc̣ hồ sơ hơp̣ lê.̣ Hơn nữa, thời haṇ cấp GCNĐKKD theo Luâṭ Doanh nghiêp̣ cũng ngắn hơn so với thời haṇ cấp GCNĐT quy điṇ h trong Luâṭ Đâù tư. 4.5. THỦ TUC̣ ĐẦ U TƯ ĐỐ I VỚ I DỰ Á N THUỘC DIÊṆ PHẢ I THẨ M TRA ĐẦ U TƯ 4.5.1. Hồ sơ Hồ sơ thẩm tra dư ̣ án đâù tư của nhà đâù tư đươc̣ quy điṇ h theo quy mô vốn và liñ h vưc̣ đâù tư chứ không phân biêṭ theo đối tươṇ g nhà đâù tư trong nước hay nước ngoài. Hồ sơ thẩm tra dư ̣ án đâù tư đươc̣ liêṭ kêt taị Bảng dưới đây: Dư ̣ án đâù tư nhâṇ đâù tư; có quy • mô vốn từ 300 tỷ đồng Viêṭ Nam trở lên và tư là cá nhân; không • thuôc̣ liñ h vưc̣ đâù
tư có điều • kiêṇ trách nhiêṃ ); • Không thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế Bản đăng ký/đề nghi ̣cấp giấy chứ ng Bản sao quyết điṇ h thành lâp̣ hoăc̣ giấy chứ ng nhâṇ đăng ký kinh doanh hoăc̣ các tài liêụ tương đương khác đối với các nhà đâù tư là tổ chứ c; bản sao hô ̣ chiếu hoăc̣ chứ ng minh nhân dân đối với các nhà đâù Văn bản ủy quyền kèm bản sao giấy chứ ng minh nhân dân/hô ̣ chiếu/hoăc̣ chứ ng thưc̣ cá nhân hơp̣ pháp khác của người đaị diêṇ ; Báo cáo năng lưc̣ tài chính của nhà đâù tư (do nhà đâù tư lâp̣ và chiụ Giải triǹ h kinh tế - kỹ thuâṭ bao gồm các nôị dung chủ yếu: muc̣ tiêu, quy mô, điạ điểm đâù tư; vốn đâù tư, tiến đô ̣ thưc̣
hiêṇ dư ̣ án; nhu câù sử Có thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế Ngoài các tài liêụ thẩm tra trong trường hơp̣ không thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế, nhà đâù tư phải bổ sung thêm: • Hồ sơ đăng ký kinh doanh tương ứ ng với mỗi loaị hiǹ h tổ chứ c kinh tế theo quy điṇ h của pháp luâṭ về doanh nghiêp̣ và pháp luâṭ có liên quan; • Hơp̣ đồng liên doanh đối với hiǹ h thứ c đâù tư thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế liên doanh giữa nhà đâù tư trong nước va ̀ nha ̀ đâù tư nước ngoài. Số lươṇ g 8 bô,̣ trong đó có 1 bô ̣ gốc (đối với dư ̣ án do Ủ y ban Nhân dân cấp tỉnh cấp
giấy chứ ng nhâṇ đâù tư); 4 bô,̣ trong đó có 1 bô ̣ gốc (đối với dư ̣ án do Ban Quản lý KCN cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư); hoăc̣ 10 bô,̣ trong đó giải pháp về môi trường; • thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế); Dư ̣ án đâù tư nhâṇ đâù tư; có quy • mô vốn dưới 300 tỷ đồng Viêṭ Nam và tư là cá nhân; thuôc̣ • liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ • Không thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế Có thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế duṇ g đất, giải pháp về công nghê ̣và Hơp̣ đồng hơp̣ tác kinh doanh đối với hiǹ h thứ c đâù tư theo hơp̣ đồng hơp̣ tác kinh doanh; (đối với trường hơp̣ dư ̣ án đâù tư không gắn với viêc̣ Bản đăng ký/đề nghi ̣cấp giấy chứ ng Như trên. Bản sao quyết điṇ h
thành lâp̣ hoăc̣ giấy chứ ng nhâṇ đăng ký kinh doanh hoăc̣ các tài liêụ tương đương khác đối với các nhà đâù tư là tổ chứ c; bản sao hô ̣ chiếu hoăc̣ chứ ng minh nhân dân đối với các nhà đâù Văn bản ủy quyền kèm bản sao giấy chứ ng minh nhân dân/hô ̣ chiếu/hoăc̣ chứ ng thưc̣ cá nhân hơp̣ pháp khác của người đaị diêṇ ; Báo cáo năng lưc̣ tài chính của Số lươṇ g có môṭ bô ̣ gốc đối với dư ̣ án đâù tư thuôc̣ thẩm quyền chấp thuâṇ của Thủ tướng Chính phủ Như trên. nhà đâù tư (do nhà đâù tư lâp̣ và chiụ trách nhiêṃ ); • Giải triǹ h khả năng đáp ứ ng điều kiêṇ mà dư ̣ án đâù tư phải đáp ứ ng khi tham gia thi ̣ trường đối với dư ̣ án thuôc̣
thuôc̣ liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ taị Điều 29 của Luâṭ Đâù tư 2005 và liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ áp duṇ g đối với nhà đâù tư nước ngoài taị Phu ̣ luc̣ C của Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP; • Hơp̣ đồng hơp̣ tác kinh doanh đối với hiǹ h thứ c đâù tư theo hơp̣ đồng hơp̣ tác kinh doanh; (đối với trường hơp̣ dư ̣ án đâù tư không gắn với viêc̣ thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế). nhâṇ đâù tư; Dư ̣ án • đâù tư có quy mô vốn từ 300 tỷ đồng Viêṭ tư là cá nhân; Nam trở • lên và thuôc̣ liñ h vưc̣ đâù tư • có điều kiêṇ trách nhiêṃ ); • Không thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế Có thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế Số lươṇ g Bản đăng ký/đề nghi ̣cấp giấy chứ ng Như trên
Bản sao quyết điṇ h thành lâp̣ Như trên. hoăc̣ giấy chứ ng nhâṇ đăng ký kinh doanh hoăc̣ các tài liêụ tương đương khác đối với các nhà đâù tư là tổ chứ c; bản sao hô ̣ chiếu hoăc̣ chứ ng minh nhân dân đối với các nhà đâù Văn bản ủy quyền kèm bản sao giấy chứ ng minh nhân dân/hô ̣ chiếu/hoăc̣ chứ ng thưc̣ cá nhân hơp̣ pháp khác của người đaị diêṇ ; Báo cáo năng lưc̣ tài chính của nhà đâù tư (do nhà đâù tư lâp̣ và chiụ Giải triǹ h kinh tế - kỹ thuâṭ bao gồm các nôị dung chủ yếu: muc̣ tiêu, quy mô, điạ điểm đâù tư; vốn đâù tư, tiến đô ̣ thưc̣ hiêṇ dư ̣ án; nhu câù sử duṇ g đất, giải pháp về công nghê ̣ và giải pháp về
môi trường; • Giải triǹ h khả năng đáp ứ ng điều kiêṇ mà dư ̣ án đâù tư phải đáp ứ ng khi tham gia thi ̣ trường đối với dư ̣ án thuôc̣ thuôc̣ liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ taị Điều 29 của Luâṭ Đâù tư 2005 và liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ áp duṇ g đối với nhà đâù tư nước ngoài taị Phu ̣ luc̣ C của Nghi ̣điṇ h 108/2006/NĐ-CP; • Hơp̣ đồng hơp̣ tác kinh doanh đối với hiǹ h thứ c đâù tư theo hơp̣ đồng hơp̣ tác kinh doanh; (đối với trường hơp̣ dư ̣ án đâù tư không gắn với viêc̣ thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế). HÔP̣ 4 Hiêṇ nay, các điều kiêṇ đâù tư hay kinh doanh đươc̣ quy điṇ h taị nhiều văn bản pháp lý chuyên ngành khác nhau và cả
trong các cam kết quốc tế của Chính phủ Viêṭ Nam trong mở cử a thi ̣trường. Do vâỵ , nếu có môṭ văn bản chung xác điṇ h thống nhất danh muc̣ cấm đâù tư, kinh doanh và danh muc̣ đâù tư, kinh doanh có điều kiêṇ cũng như các điều kiêṇ tương ứ ng cu ̣ thể, kể cả các điều kiêṇ đươc̣ quy điṇ h trong các cam kết quốc tế của Chính phủ Viêṭ Nam thi ̀ sẽ không chỉ giúp nhà đâù tư dễ dàng tim̀ hiểu và đáp ứ ng các điều kiêṇ mà còn giúp cơ quan đăng ký đâù tư nắm bắt đâỳ đủ các yêu câù , điều kiêṇ của dư ̣ án đâù tư khi thưc̣ hiêṇ thẩm tra dư ̣ án đâù tư hay cấp các giấy phép kinh doanh. 4.5.2. Triǹ h tư:̣ Viêc̣ thẩm tra đâù tư đươc̣ thưc̣ hiêṇ theo triǹ h tư ̣ sau đây: „ Nhà đâù tư phải nôp̣ đủ bô ̣ hồ sơ dự
án đâù tư đến cơ quan cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư (Sở Kế hoac̣ h và Đâù tư hoăc̣ Ban quản lý KCN); „ Cơ quan tiếp nhâṇ hồ sơ kiểm tra tính hơp̣ lê ̣ của hồ sơ và gử i hồ sơ lấy ý kiến thẩm tra của các Bô,̣ ngành liên quan (đối với trường hơp̣ dư ̣ án đâù tư thuôc̣ thẩm quyền chấp thuâṇ của Thủ tướng Chính phủ) hoăc̣ gử i hồ sơ lấy ý kiến thẩm tra của các Sở, ngành liên quan hoăc̣ Bô ̣ liên quan (trong trường hơp̣ câǹ thiết) đối với các dư ̣ án không thuôc̣ thẩm quyền chấp thuâṇ của Thủ tướng Chính phủ. Trường hơp̣ hồ sơ không hơp̣ lê,̣ cơ quan tiếp nhâṇ đâù tư thông báo băǹ g văn bản cho nhà đâù tư biết để sử a đổi, bổ sung hồ sơ;
„ Các cơ quan đươc̣ hỏi có ý kiến thẩm tra băǹ g văn bản và chiụ trách nhiêṃ về những vấn đề của dư ̣ án thuôc̣ chứ c năng quản lý của miǹ h; „ Cơ quan cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư lâp̣ báo cáo thẩm tra, triǹ h Thủ tướng Chính phủ quyết điṇ h về chủ trương đâù tư (đối với dư ̣ án đâù tư thuôc̣ thẩm quyền chấp thuâṇ của Thủ tướng Chính phủ); lâp̣ báo cáo thẩm tra triǹ h Ủ y ban Nhân dân cấp tỉnh xem xét và quyết điṇ h. Riêng đối với dư ̣ án do Ban Quản lý KCN cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư, Ban Quản lý KCN tổng hơp̣ ý kiến các cơ quan đươc̣ hỏi ý kiến để cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư; „ Văn phòng Chính phủ thông báo
băǹ g văn bản ý kiến của Thủ tướng Chính phủ về dư ̣ án đâù tư (đối với dư ̣ án đâù tư thuôc̣ thẩm quyền chấp thuâṇ của Thủ tướng Chính phủ); „ Ủ y ban Nhân dân cấp tỉnh hoăc̣ Ban Quản lý KCN cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư. „ Trường hơp̣ dư ̣ án đâù tư không đươc̣ chấp thuâṇ , cơ quan tiếp nhâṇ hồ sơ dư ̣ án đâù tư gử i thông báo băǹ g văn bản cho nhà đâù tư, trong đó nêu rõ lý do. HÔP̣ 5 Theo Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP (Khoản 2 Điều 46), đối với dư ̣ án đâù tư trong nước có quy mô vốn đâù tư dưới 300 tỷ đồng Viêṭ Nam và thuôc̣ liñ h vưc̣ đâù tư điều kiêṇ , nếu dư ̣ án đa ̃ đáp
ứ ng các điều kiêṇ đâù tư theo quy điṇ h của pháp luâṭ thi ̀ cơ quan cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư quyết điṇ h viêc̣ cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư theo quy triǹ h đăng ký đâù tư đối với nhà đâù tư trong nước theo quy điṇ h taị Khoản 2 Điều 43 Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP. Tuy nhiên, Khoản 2 Điều 43 của Nghi ̣ điṇ h 108 chỉ quy điṇ h về viêc̣ nhà đâù tư đăng ký đâù tư taị cơ quan tiếp nhâṇ hồ sơ dư ̣ án đâù tư nào; trong khi đó viêc̣ tiếp nhâṇ và xử lý hồ sơ đăng ký laị đươc̣ quy điṇ h taị các Khoản 3 và 4 Điều 43 của Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP. Ngoài ra, để xác điṇ h đươc̣ dư ̣ án đa ̃ đáp ứ ng đươc̣ các điều kiêṇ đâù tư thi ̀ nhà đâù tư cũng phải chuẩn bi ̣ đâỳ đủ hồ sơ thẩm tra và các cơ quan Nhà nước ít nhất
đa ̃ phải tiến hành thủ tuc̣ thẩm tra. Khi đó viêc̣ đươc̣ cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư theo quy triǹ h đăng ký dường như không có ý nghiã cho nhà đâù tư cả về măṭ chuẩn bi ̣hồ sơ lâñ thời gian đăng ký. 4.5.3. Tiêu chí thẩm tra Nhà đâù tư phải thưc̣ hiêṇ viêc̣ đăng ký thẩm tra đâù tư đối với các dư ̣ án đâù tư trong nước và dư ̣ án có vốn đâù tư nước ngoài thuôc̣ diêṇ phải thẩm tra đâù tư. Đối với dư ̣ án đâù tư không thuôc̣ liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ , tiêu chí thẩm tra dư ̣ án đâù tư bao gồm: „ Sư ̣ phù hơp̣ của dư ̣ án đối với quy hoac̣ h (quy hoac̣ h kết cấu ha ̣tâǹ g kỹ thuâṭ; quy hoac̣ h sử duṇ g đất; quy hoac̣ h xây dưṇ g; quy hoac̣ h thăm dò, khai thác,
chế biến khoáng sản và các nguồn tài nguyên khác). Đối với dư ̣ án đâù tư thuôc̣ liñ h vưc̣ chưa có quy hoac̣ h hoăc̣ chưa có trong quy hoac̣ h nêu trên, cơ quan cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư có trách nhiêṃ lấy ý kiến các Bô,̣ ngành và Ủ y ban Nhân dân cấp tỉnh có liên quan; „ Nhu câù sử duṇ g đất của dư ̣ án: diêṇ tích đất, loaị đất và tiến đô ̣ sử duṇ g đất; „ Tiến đô ̣ thưc̣ hiêṇ dư ̣ án: tiến độ thưc̣ hiêṇ vốn đâù tư, tiến đô ̣ xây dưṇ g, tiến độ thưc̣ hiêṇ các muc̣ tiêu của dự án; „ Giải pháp về môi trường: đánh giá các yếu tố tác đôṇ g đến môi trường và giải pháp xử lý phù hơp̣ với quy điṇ h
của pháp luâṭ về môi trường. Ngoài các tiêu chí trên, đối với dư ̣ án đâù tư thuôc̣ liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ , cơ quan cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư phải thẩm tra đánh giá khả năng đáp ứ ng các điều kiêṇ theo quy điṇ h của pháp luâṭ và/hoăc̣ điều ước quốc tế mà Viêṭ Nam là thành viên. Theo đó, cơ quan cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư phải xin ý kiến thẩm tra các Bô ̣ quản lý ngành có liên quan về các điều kiêṇ mà dự án đâù tư phải đáp ứ ng đối với dư ̣ án thuôc̣ liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ hoăc̣ liñ h vưc̣ đâù tư có điều kiêṇ áp duṇ g cho nhà đâù tư nước ngoài. HÔP̣ 6 Môṭ trong những tiêu chí thẩm tra quan troṇ g là thẩm tra sư ̣ phù hơp̣ với quy
hoac̣ h về kết cấu ha ̣ tâǹ g - kỹ thuâṭ, sử duṇ g đất, xây dưṇ g, thăm dò, khai thác, chế biến khoáng sản và quy hoac̣ h đươc̣ Thủ tướng Chính phủ phê duyêṭ hoăc̣ ủy quyền phê duyêṭ (đối với dư ̣ án do Thủ tướng Chính phủ chấp thuâṇ đâù tư). Tuy nhiên, có môṭ thưc̣ tế là các nhà đâù tư trong nước hay nước ngoài rất khó tiếp câṇ các quy hoac̣ h vùng, ngành hay điạ phương của các cơ quan Nhà nước để có thể tim̀ hiểu yêu câù hay điều kiêṇ của dư ̣ án đâù tư. Do đó, môṭ yêu câù câǹ đăṭ ra là các cơ quan Nhà nước có thẩm quyền phải công khai hóa các quy hoac̣ h đa ̃ đươc̣ phê duyêṭ để trên cơ sở đó các nhà đâù tư trong nước và nước ngoài có thể biết đươc̣ chủ trương, chính sách, quy hoac̣ h của Nhà nước để có điṇ h hướng đâù tư phù hơp̣ .
Điều này sẽ góp phâǹ haṇ chế đươc̣ tiǹ h traṇ g giấu quy hoac̣ h, kéo dài thời gian thẩm tra dư ̣ án đâù tư và từ đó, góp phâǹ xây dưṇ g môṭ môi trường đâù tư công khai, minh bac̣ h, thu hút các nhà đâù tư vào Viêṭ Nam thưc̣ hiêṇ các dư ̣ án đâù tư. 4.5.4. Thời haṇ giải quyết: „ Cơ quan tiếp nhâṇ hồ sơ kiểm tra tính hơp̣ lê ̣ của hồ sơ và gử i hồ sơ lấy ý kiến thẩm tra của các Bô,̣ ngành liên quan trong thời haṇ 3 ngày làm viêc̣ kể từ ngày nhâṇ đươc̣ hồ sơ dư ̣ án đâù tư. „ Cơ quan đươc̣ hỏi phải có ý kiến thẩm tra băǹ g văn bản trong thời haṇ 15 ngày làm viêc̣ kể từ ngày nhâṇ đươc̣ hồ sơ dư ̣ án đâù tư.
„ Cơ quan cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư lâp̣ báo cáo thẩm tra, triǹ h Thủ tướng Chính phủ quyết điṇ h về chủ trương đâù tư trong thời haṇ 25 ngày làm viêc̣ kể từ ngày nhâṇ đủ hồ sơ hơp̣ lê ̣ (đối với dự án đâù tư thuôc̣ thẩm quyền chấp thuâṇ của Thủ tướng Chính phủ); hoăc̣ trong thời haṇ 20 ngày làm viêc̣ kể từ ngày nhâṇ đủ hồ sơ hơp̣ lê,̣ lâp̣ báo cáo thẩm tra triǹ h Ủ y ban Nhân dân cấp tỉnh quyết điṇ h cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư. Riêng đối với dư ̣ án do Ban Quản lý KCN cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư, Ban Quản lý KCN tổng hơp̣ ý kiến các cơ quan đươc̣ hỏi ý kiến trong thời haṇ 20 ngày làm viêc̣ và cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư. „ Văn phòng Chính phủ thông báo
băǹ g văn bản ý kiến của Thủ tướng Chính phủ về dư ̣ án đâù tư trong thời haṇ 7 ngày làm viêc̣ kể từ khi nhâṇ đươc̣ báo cáo thẩm tra triǹ h Thủ tướng Chính phủ. „ Ủ y ban Nhân dân cấp tỉnh hoăc̣ Ban Quản lý KCN cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư trong thời haṇ 5 ngày làm viêc̣ kể từ ngày nhâṇ đươc̣ ý kiến chấp thuâṇ của Thủ tướng Chính phủ. 4.6. MỘT SỐ QUY ĐIṆ H RIÊNG ĐỐ I VỚ I NHÀ ĐẦ U TƯ TRONG NƯỚ C VÀ NƯỚ C NGOÀ I Luâṭ Đâù tư và Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP quy điṇ h: đối với nhà đâù tư trong nước có dự án đâù tư gắn với viêc̣ thành
lâp̣ tổ chứ c kinh tế, nhà đâù tư trong nước có thể tiến hành viêc̣ đăng ký kinh doanh theo quy điṇ h của Luâṭ Doanh nghiêp̣ , pháp luâṭ có liên quan và thưc̣ hiêṇ thủ tuc̣ đâù tư theo quy điṇ h của Luâṭ Đâù tư môṭ cách đôc̣ lâp̣ . Tuy nhiên, trong trường hơp̣ nhà đâù tư có yêu câù thưc̣ hiêṇ thủ tuc̣ đâù tư đồng thời với thủ tuc̣ đăng ký kinh doanh thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế, Luâṭ Đâù tư và Nghi ̣ điṇ h 108 cho phép nhà đâù tư có thể thưc̣ hiêṇ đồng thời hai thủ tuc̣ , nhưng nhà đâù tư phải nôp̣ hồ sơ đăng ký hoăc̣ thẩm tra dư ̣ án đâù tư và hồ sơ đăng ký kinh doanh taị cơ quan đăng ký đâù tư để đươc̣ cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư.* Trong trường hơp̣ này, sau khi cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư, cơ quan cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư có trách nhiêṃ sao gử i
giấy chứ ng nhâṇ đâù tư cho các cơ quan liên quan theo quy điṇ h của pháp luâṭ về đăng ký kinh doanh. Giấy chứ ng nhâṇ đâù tư này cũng đồng thời là giấy chứ ng nhâṇ đăng ký kinh doanh. Đối với những tổ chứ c kinh tế có vốn đâù tư nước ngoài đã thành lâp̣ taị Viêṭ Nam nếu có dư ̣ án đâù tư mới thi ̀ Luâṭ Đâù tư không yêu câù tổ chứ c kinh tế đó phải thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế mới mà chỉ câǹ làm thủ tuc̣ xin giấy chứ ng nhâṇ đâù tư cho dư ̣ án đâù tư đó. ư vâỵ , điểm khác biêṭ giữa nhà đâù tư trong nước và nhà đâù tư nước ngoài khi lâǹ đâù tiên thưc̣ hiêṇ dư ̣ án đâù tư gắn với viêc̣ thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế: „ Đối với nhà đâù tư trong nước: Viêc̣ đăng ký để thành lâp̣ doanh nghiêp̣ có thể đươc̣ thưc̣ hiêṇ đôc̣ lâp̣ , tách
rời với viêc̣ đăng ký dư ̣ án đâù tư và sẽ đươc̣ cấp giấy chứ ng nhâṇ đăng ký kinh doanh. Khi đâù tư vào dư ̣ án cu ̣ thể, nhà đâù tư trong nước sẽ thưc̣ hiêṇ thủ tuc̣ đăng ký đâù tư hoăc̣ thẩm tra đâù tư để đươc̣ cấp giấy chứ ng nhâṇ đâù tư cho dư ̣ án đó. „ Đối với nhà đâù tư nước ngoài lâǹ đâù đâù tư vào Viêṭ Nam: Viêc̣ đăng ký để thành lâp̣ doanh nghiêp̣ phải gắn liền với dư ̣ án đâù tư đa ̃ đươc̣ xác điṇ h và thưc̣ hiêṇ theo thủ tuc̣ đăng ký đâù tư hoăc̣ thẩm tra đâù tư, và sẽ đươc̣ cấp giấy chứ ng nhâṇ đăng ký đâù tư. Giấy chứ ng nhâṇ đâù tư sẽ đồng thời đươc̣ coi là giấy chứ ng nhâṇ đăng ký kinh doanh. * Nhóm tác giả cho răǹ g, đối với nhà đâù tư trong nước thi ̀ không nên thưc̣ hiêṇ
thủ tuc̣ để đươc̣ cấp GCNĐT đồng thời là GCNĐKKD; mà nên thưc̣ hiêṇ 2 thủ tuc̣ khác nhau để đươc̣ cấp 2 giấy chứ ng nhâṇ đâù tư và GCNĐKKD riêng rẽ. Điêu này có thể có thuâṇ lơị hơn cho ho ̣ sau này. HÔP̣ 7 Môṭ câu hỏi đăṭ ra trong trường hơp̣ doanh nghiêp̣ có vốn đâù tư nước ngoài tiến hành đăng ký dư ̣ án đâù tư mới thi ̀ sẽ xin giấy chứ ng nhâṇ đâù tư theo thủ tuc̣ dự án đâù tư trong nước hay thủ tuc̣ dư ̣ án đâù tư nước ngoài? Có quan điểm cho răǹ g doanh nghiêp̣ có vốn đâù tư nước ngoài là doanh nghiêp̣ đươc̣ thành lâp̣ taị Viêṭ Nam, đươc̣ công nhâṇ có tư cách pháp nhân Viêṭ Nam. Do vâỵ , viêc̣ xin giấy chứ ng nhâṇ đâù tư cho
các dư ̣ án đâù tư của các doanh nghiêp̣ này sẽ theo thủ tuc̣ dư ̣ án đâù tư trong nước. Cũng có quan điểm ngươc̣ laị cho răǹ g các doanh nghiêp̣ có vốn đâù tư nước ngoài măc̣ dù có tư cách pháp nhân Viêṭ Nam nhưng thuôc̣ sở hữu của nhà đâù tư nước ngoài do vâỵ các doanh nghiêp̣ này không đươc̣ coi là doanh nghiêp̣ trong nước thuâǹ túy (ví du:̣ Khác với doanh nghiêp̣ trong nước, doanh nghiêp̣ có vốn đâù tư nước ngoài hiêṇ taị vâñ bi ̣haṇ chế trong viêc̣ tiến hành các hoaṭ đôṇ g kinh doanh dic̣ h vu ̣ phân phối hàng hóa trong lañ h thổ Viêṭ Nam v.v.) và các dư ̣ án đâù tư của các doanh nghiêp̣ này sẽ phải tuân theo thủ tuc̣ đâù tư của dư ̣ án đâù tư nước ngoài. Theo nôị dung các khái niêṃ đa ̃ xác điṇ h trong phâǹ đâù cuốn sách này thi ̀ có
thể xác điṇ h là doanh nghiêp̣ 100% vốn đâù tư nước ngoài và doanh nghiêp̣ liên doanh trong đó nhà đâù tư nước ngoài sở hữu từ 51% vốn điều lê ̣ trở lên khi thưc̣ hiêṇ dư ̣ án đâù tư mới sẽ coi là nhà đâù tư nước ngoài; trong trường hơp̣ còn laị sẽ coi là nhà đâù tư trong nước. 4.7. HIÊỤ LỰC CỦ A GIẤ Y CHỨ NG NHẬN ĐẦ U TƯ 4.7.1. Nôị dung của giấy chứ ng nhâṇ đâù tư quy điṇ h của Luâṭ Đâù tư và Nghi ̣ điṇ h 108/2006/NĐ-CP, mâũ giấy chứ ng nhâṇ đâù tư do Bô ̣ Kế hoac̣ h và Đâù tư quy điṇ h áp duṇ g thống nhất trên phaṃ vi toàn quốc. Theo đó, giấy chứ ng nhâṇ đâù tư bao gồm những nôị dung chủ yếu sau: „ Tên, điạ chỉ của nhà đâù tư;
„ Điạ điểm thưc̣ hiêṇ dư ̣ án đâù tư; nhu câù diêṇ tích đất sử duṇ g; „ Muc̣ tiêu, quy mô dư ̣ án đâù tư; „ Tổng vốn đâù tư; „ Thời haṇ thưc̣ hiêṇ dư ̣ án đâù tư; „ Tiến đô ̣ thưc̣ hiêṇ dư ̣ án đâù tư; „ Xác nhâṇ các ưu đaĩ và hỗ trơ ̣ đâù tư (nếu có); „ Nôị dung giấy chứ ng nhâṇ đăng ký kinh doanh theo quy điṇ h của Luâṭ Doanh nghiêp̣ (trong trường hơp̣ dự án đâù tư gắn với viêc̣ thành lâp̣ tổ chứ c kinh tế). 4.7.2. Hiêụ lưc̣ của giấy chứ ng nhâṇ đâù tư Giấy chứ ng nhâṇ đâù tư có hiêụ lưc̣ trong toàn bô ̣ thời haṇ hoaṭ đôṇ g của Dự án đâù tư
cho đến khi dư ̣ án đâù tư bi ̣chấm dứ t hoaṭ đôṇ g hoăc̣ cho đến khi nhà đâù tư xin điều chỉnh, gia haṇ giấy chứ ng nhâṇ đâù tư. Giấy chứ ng nhâṇ đâù tư xác nhâṇ các ưu đaĩ đâù tư cho nhà đâù tư và bảo đảm quyền của nhà đâù tư đối với các ưu đaĩ đâù tư này trong suốt thời gian thưc̣ hiêṇ dư ̣ án đâù tư. Luâṭ Đâù tư quy điṇ h trong trường hơp̣ pháp luâṭ, chính sách mới đươc̣ ban hành có các quyền lơị và ưu đaĩ cao hơn so với quyền lơị , ưu đaĩ mà nhà đâù tư đã đươc̣ hưởng trước đó thi ̀ nhà đâù tư đươc̣ hưởng các quyền lơị , ưu đaĩ theo quy điṇ h mới kể từ ngày pháp luâṭ, chính sách mới đó có hiêụ lưc̣ ; Trong trường hơp̣ pháp luâṭ, chính sách mới ban hành làm ảnh hưởng bất lơị
đến lơị ích hơp̣ pháp mà nhà đâù tư đã đươc̣ hưởng trước khi quy điṇ h của pháp luâṭ, chính sách đó có hiêụ lưc̣ thi ̀ nhà đâù tư đươc̣ bảo đảm hưởng các ưu đaĩ như quy điṇ h taị giấy chứ ng nhâṇ đâù tư hoăc̣ đươc̣ giải quyết băǹ g môṭ hoăc̣ môṭ số biêṇ pháp đền bù thiêṭ haị khác. Như vâỵ có thể thấy trong nôị dung các quy điṇ h của Luâṭ Đâù tư đa ̃ thể hiêṇ sư ̣ cam kết bảo đảm của Nhà nước Viêṭ Nam đối với quyền và lơị ích hơp̣ pháp của tất cả các nhà đâù tư trong nước và ngoài nước trong moị trường hơp̣ kể cả khi có những thay đổi về măṭ chủ trương, chính sách đâù tư. Điều này sẽ taọ điều kiêṇ để các nhà đâù tư nước ngoài thêm tin tưởng vào chính sách của pháp luâṭ Viêṭ Nam để yên tâm đâù tư trong môṭ môi trường đâù tư năng
đôṇ g và ổn điṇ h. Trong môi trường này, giấy chứ ng nhâṇ đâù tư đươc̣ coi là “Giấy thông hành” đảm bảo cho hoaṭ đôṇ g đâù tư của nhà đâù tư. 4.8. TRIỂ N KHAI DỰ Á N ĐẦ U TƯ 4.8.1. Thuê, giao nhâṇ đất thưc̣ hiêṇ dư ̣ án Dư ̣ án đâù tư có yêu câù sử duṇ g đất, nhà đâù tư liên hê ̣ với cơ quan Nhà nước quản lý đất đai có thẩm quyền nơi thưc̣ hiêṇ dư ̣ án để thưc̣ hiêṇ thủ tuc̣ giao đất hoăc̣ thuê đất. Triǹ h tư,̣ thủ tuc̣ giao đất, thuê đất sẽ đươc̣ thưc̣ hiêṇ theo quy điṇ h của pháp luâṭ về đất đai. Theo quy điṇ h của Luâṭ Đất đai 2003, thời haṇ cho thuê đất không quá 50 năm; đối với dư ̣ án có vốn đâù tư lớn nhưng thu hồi vốn châṃ , dư ̣ án đâù tư vào điạ bàn có
điều kiêṇ kinh tế xa ̃ hôị khó khăn, đăc̣ biêṭ khó khăn mà câǹ thời haṇ dài hơn thi ̀ thời haṇ cho thuê đất là không quá 70 năm. Nhăm̀ khuyến khích các nhà đâù tư nhanh chóng triển khai thưc̣ hiêṇ dư ̣ án sau khi đươc̣ giao đất hay thuê đất, Luâṭ Đâù tư quy điṇ h trong trường hơp̣ nhà đâù tư đã đươc̣ bàn giao đất mà không tiến hành triển khai dư ̣ án trong thời haṇ quy điṇ h hoăc̣ sử duṇ g đất sai muc̣ đích thi ̀ bi ̣ thu hồi đất theo quy điṇ h của Luâṭ đất đai và bi ̣thu hồi giấy chứ ng nhâṇ đâù tư. Cu ̣thể, Luâṭ Đất đai quy điṇ h răǹ g đất đươc̣ Nhà nước giao, cho thuê để thưc̣ hiêṇ dư ̣ án đâù tư mà không đươc̣ sử duṇ g trong thời haṇ 12 (mười hai) tháng liền hoăc̣ tiến đô ̣ sử duṇ g đất châṃ hơn 24 (hai mươi
bốn) tháng so với tiến đô ̣ ghi trong dư ̣ án đâù tư, kể từ khi nhâṇ bàn giao đất trên thưc̣ điạ mà không đươc̣ cơ quan Nhà nước có thẩm quyền quyết điṇ h giao đất, cho thuê đất đó cho phép thi ̀ sẽ bi ̣thu hồi. Đối với đất mà Nhà đâù tư đươc̣ giao đất hoăc̣ cho thuê theo dư ̣ án đâù tư, nhà đâù tư nếu thỏa mañ các điều kiêṇ cu ̣ thể quy điṇ h của pháp luâṭ về đất đai, có thể đươc̣ thế chấp quyền sử duṇ g đất và tài sản gắn liền với đất taị các tổ chứ c tín duṇ g đươc̣ phép hoaṭ đôṇ g taị Viêṭ Nam để vay vốn thưc̣ hiêṇ dư ̣ án. 4.8.2. Chuẩn bi ̣măṭ băǹ g xây dưṇ g Giải phóng măṭ băǹ g, chuẩn bi ̣ măṭ băǹ g xây dưṇ g là giai đoaṇ quan troṇ g khi triển khai thưc̣ hiêṇ dư ̣ án đâù tư, quyết điṇ h tiến đô ̣ thưc̣ hiêṇ dư ̣ án. Khi dư ̣ án
đâù tư có nhu câù sử duṇ g đất phù hơp̣ với quy hoac̣ h, kế hoac̣ h sử duṇ g đất đươc̣ cơ quan Nhà nước có thẩm quyền xét duyêṭ, Nhà nước sẽ thưc̣ hiêṇ viêc̣ thu hồi đất, bồi thường giải phóng măṭ băǹ g để giao đất cho nhà đâù tư hoăc̣ cho nhà đâù tư thuê đất. Đối với trường hơp̣ nhà đâù tư thuê laị đất của người sử duṇ g đất đươc̣ Nhà nước giao đất, cho thuê đất thi ̀ nhà đâù tư có trách nhiêṃ tư ̣ tổ chứ c thưc̣ hiêṇ viêc̣ bồi thường, giải HÔP̣ 8 Liên quan đến chi phí chi trả bồi thường, hỗ trơ ̣ và tái điṇ h cư và giải phóng măṭ băǹ g, Nghi ̣điṇ h 197/2004/NĐ-CP của Chính phủ về bồi thường, hỗ trơ,̣ tái điṇ h cư khi Nhà nước thu hồi đất quy điṇ h
(Điều 3): 1. Nhà nước tổ chứ c thưc̣ hiêṇ viêc̣ bồi thường, hỗ trơ,̣ tái điṇ h cư và giải phóng măṭ băǹ g: a) Tổ chứ c đươc̣ Nhà nước giao đất mà không thu tiền sử duṇ g đất thì tiền bồi thường, hỗ trơ,̣ tái điṇ h cư và kinh phí tổ chứ c thưc̣ hiêṇ bồi thường, hỗ trơ,̣ tái điṇ h cư theo quy điṇ h của Nghi ̣ điṇ h này đươc̣ tính vào vốn đâù tư của dư ̣ án. b) Tổ chứ c, cá nhân đươc̣ Nhà nước giao đất có thu tiền sử duṇ g đất, cho thuê đất có trách nhiêṃ chi trả trước tiền bồi thường hỗ trơ ̣ tái điṇ h cư và kinh phí tổ chứ c thưc̣ hiêṇ bồi thường, hỗ trơ,̣ tái điṇ h cư theo quy điṇ h của Nghi ̣ điṇ h này và đươc̣ trừ vào tiền sử duṇ g đất, tiền thuê đất phải nôp̣ ; c) Tổ chứ c, cá nhân nước ngoài,
người Viêṭ Nam điṇ h cư ở nước ngoài đâù tư vào Viêṭ Nam thi ̀ không phải trả tiền bồi thường, hỗ trơ,̣ tái điṇ h cư; trường hơp̣ đã chi trả thi ̀ đươc̣ trừ số tiền đa ̃ trả vào tiền sử duṇ g đất hoăc̣ tiền thuê đất phải nôp̣ . 2. Chi phí bồi thường, hỗ trơ ̣ và tái điṇ h cư đươc̣ xác điṇ h thành môṭ muc̣ riêng trong tổng vốn đâù tư của dư ̣ án. phóng măṭ băǹ g. Trường hơp̣ nhà đâù tư đa ̃ có thỏa thuâṇ với người sử duṇ g đất về viêc̣ bồi thường, giải phóng măṭ băǹ g mà người sử duṇ g đất không thưc̣ hiêṇ các nghiã vu ̣ như đa ̃ thỏa thuâṇ thi ̀ để đảm bảo quyền lơị cho Nhà đâù tư, Ủ y ban Nhân dân cấp có thẩm quyền nơi có dư ̣ án đâù tư có trách nhiêṃ tổ chứ c thưc̣ hiêṇ giải phóng măṭ băǹ g trước khi bàn giao măṭ băǹ g cho nhà đâù tư theo quy điṇ h của
pháp luâṭ. Đối với dư ̣ án đâù tư phù hơp̣ với quy hoac̣ h sử duṇ g đất đa ̃ đươc̣ cơ quan Nhà nước có thẩm quyền phê duyêṭ thi ̀ nhà đâù tư đươc̣ nhâṇ chuyển nhươṇ g, thuê quyền sử duṇ g đất, nhâṇ góp vốn băǹ g quyền sử duṇ g đất của tổ chứ c kinh tế, hô ̣ gia điǹ h, cá nhân theo quy điṇ h của pháp luâṭ về đất đai mà không phải thưc̣ hiêṇ thủ tuc̣ thu hồi đất. 4.8.3. Giám điṇ h máy móc thiết bi ̣ Viêc̣ giám điṇ h máy móc thiết bi ̣ nhăm̀ xác điṇ h giá tri ̣ và chất lươṇ g của máy móc thiết bi ̣để taọ tài sản cố điṇ h và thưc̣ hiêṇ dư ̣ án đâù tư. Theo quy điṇ h của Luâṭ Đâù tư, nhà đâù tư có quyền tư ̣ giám điṇ h giá tri ̣ và chất lươṇ g của máy móc thiết bi ̣nhưng phải tư ̣ chiụ trách nhiêṃ về
kết quả giám điṇ h của miǹ h24. 4.8.4. Tiêu thu ̣ sản phẩm taị thi ̣ trường Viêṭ Nam Luâṭ Đâù tư đảm bảo quyền của nhà đâù tư đươc̣ trưc̣ tiếp hoăc̣ thông qua đaị lý để tiêu thu ̣ sản phẩm do miǹ h sản xuất taị Viêṭ Nam mà không bi ̣giới haṇ về điạ bàn tiêu thu;̣ đươc̣ làm đaị lý tiêu thu ̣ sản phẩm cho các tổ chứ c, cá nhân khác cùng loaị với sản phẩm do miǹ h sản xuất taị Viêṭ Nam. Nhà đâù tư tư ̣ quyết điṇ h giá bán sản phẩm hàng hóa, dic̣ h vu ̣ do miǹ h sản xuất hoăc̣ cung ứ ng; trường hơp̣ hàng hóa, dic̣ h vu ̣ do Nhà nước kiểm soát giá thi ̀ giá bán đươc̣ thưc̣ hiêṇ theo khung giá do cơ quan Nhà nước có thẩm quyền công bố. 4.8.5. Mở tài khoản ngoaị tê,̣ tài
khoản tiền đồng Viêṭ Nam Theo Luâṭ Đâù tư, nhà đâù tư đươc̣ mở tài khoản ngoaị tê ̣ và tài khoản tiền đồng Viêṭ Nam taị ngân hàng đươc̣ phép hoaṭ đôṇ g taị Viêṭ Nam. Trong trường hơp̣ đươc̣ Ngân hàng Nhà nước Viêṭ Nam chấp thuâṇ , nhà đâù tư đươc̣ mở tài khoản taị ngân hàng ở nước ngoài. Viêc̣ mở, sử duṇ g và đóng tài khoản taị các ngân hàng trong nước và nước ngoài theo quy điṇ h của Ngân hàng Nhà nước Viêṭ Nam. Theo quy điṇ h taị Nghi ̣ điṇ h 160/2006/NĐ-CP của Chính phủ ngày 28 tháng 12 năm 2006 quy điṇ h chi tiết thi hành Pháp lêṇ h Ngoaị hối, viêc̣ mở và sử duṇ g tài khoản vốn đâù tư trưc̣ 24. Liên quan đến viêc̣ điṇ h giá tài sản
góp vốn, theo Luâṭ Doanh nghiêp̣ (Điều 30), tài sản góp vốn khi thành lâp̣ doanh nghiêp̣ phải đươc̣ các thành viên, cổ đông sáng lâp̣ điṇ h giá theo nguyên tắc nhất trí; nếu tài sản góp vốn đươc̣ điṇ h giá cao hơn so với giá tri ̣thưc̣ tế taị thời điểm góp vốn thi ̀ các thành viên, cổ đông sáng lâp̣ liên đới chiụ trách nhiêṃ đối với các khoản nợ và nghiã vu ̣ tài sản khác của công ty băǹ g số chênh lêc̣ h giữa giá tri ̣đươc̣ điṇ h và giá tri ̣ thưc̣ tế của tài sản góp vốn taị thời điểm kết thúc điṇ h giá. tiếp băǹ g ngoaị tê ̣ và tài khoản vốn đâù tư gián tiếp băǹ g đồng Viêṭ Nam như sau: a) Mở và sử duṇ g tài khoản vốn đâù tư trưc̣ tiếp băǹ g ngoaị tê:̣ Người cư trú là doanh nghiêp̣ có vốn đâù tư nước